| 沖突規(guī)范的種類： (1)單邊沖突規(guī)范：直接規(guī)定適用內(nèi)國法或外國法 (2)雙邊沖突規(guī)范：將系屬中連結(jié)點和案情結(jié)合才能確定準據(jù)法 (3)重疊適用的沖突規(guī)范：有兩個或兩個以上系屬且須同時適用 (4)選擇適用的沖突規(guī)范：有兩個或兩個以上系屬但只須選擇其中之一適用;根據(jù)是否按順序選分為有條件和無條件選擇適用沖突規(guī)范 2、準據(jù)法：經(jīng)沖突規(guī)范指定援用來具體確定民商事法律當事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的特定的實體法 區(qū)際法律沖突和準據(jù)法的確定： 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第192條：“依法應(yīng)當適用的外國法律，如果該外國不同地區(qū)實施不同的法律的，依據(jù)該國法律關(guān)于調(diào)整國內(nèi)法律沖突的規(guī)定，確定應(yīng)適用的法律。該國法律未作規(guī)定的，直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律�！� (二)適用沖突規(guī)范的基本制度： 1、識別(定性)：法院對案件性質(zhì)予以確定的行為 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第178條：“人民法院在審理涉外民事關(guān)系的案件時，應(yīng)當按照民法通則第八章的規(guī)定來確定應(yīng)適用的實體法�！� 3、外國法的查明 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第193條：“對于應(yīng)當適用的外國法律，可通過下列途徑查明：(1)由當事人提供;(2)由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的的締約對方的中央機關(guān)提供;(3)由我國駐該國使領(lǐng)館提供;(4)由該國駐我國使館提供;(5)由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用中華人民共和國法律�！� 4、公共秩序保留：在一國依內(nèi)國沖突規(guī)范的指定應(yīng)對某一國際民商事法律關(guān)系適用外國法時，如其適用將與自己的公共秩序相抵觸，便可排除該外國法的適用 5、法律規(guī)避：國際民商事法律關(guān)系的當事人故意制造或變更某種連接點，以避開本應(yīng)適用的對其不利的法律，從而使對自己有利的法律得以適用的一種行為 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第194條：“當事人規(guī)避我國強制性或者禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力。” (三)國際民商事法律適用 1、權(quán)利能力和行為能力 (1)自然人行為能力的法律適用：原則上適用當事人的本國法 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第179條：“定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律;在定居國所為，可以適用其定居國法律�！钡�180條：“外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應(yīng)當認定為有民事行為能力�！钡�181條：“無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律;如未定居的，適用其住所地國法律�！� (2)法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用： 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第184條：“外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行的民事活動，必須符合我國的法律規(guī)定。” 2、時效 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第195條：“涉外民事法律關(guān)系的訴訟時效，依沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系準據(jù)法確定�！� 3、物權(quán) 基本原則：物之所在地法原則 例外：(1)運送中的物品的物權(quán)適用送達地法或發(fā)送地法 (2)船舶物權(quán)原則上適用旗國法;飛行器物權(quán)原則上適用注冊登記地法;船舶和飛行器的優(yōu)先權(quán)適用法院地法;光船租賃時的物權(quán)適用原注冊登記地法律 (3)外國法人終止或解散時的物權(quán)適用法人本國法 (4)遺產(chǎn)繼承的法律適用 (5)離婚時財產(chǎn)分割適用法院地法 4、債權(quán) (1)合同之債：有條件選擇 A、國際條約優(yōu)先，但條約另有規(guī)定或中國保留的條款除外 B、意思自治原則：例外：在中國境內(nèi)履行的中外合資企業(yè)合同、中外合作企業(yè)合同和中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中國法律 C、最密切聯(lián)系原則 D、國際慣例補缺 ★2007年8月8日施行的《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》 A、關(guān)于意思自治原則：當事人可以在一審法庭辯論終結(jié)前通過協(xié)商一致選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律;當事人未選擇合同爭議應(yīng)適用的法律，但均援引同一國家或者地區(qū)的法律且未提出法律適用異議的，應(yīng)當視為當事人已經(jīng)就合同爭議應(yīng)適用的法律作出選擇。 B、關(guān)于最密切聯(lián)系原則：第5條明確了17種合同最密切聯(lián)系的對象 C、第8條擴大了必須強制適用中國法律的范圍：擴大至在中國境內(nèi)履行的三資企業(yè)股權(quán)或資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同以及外資并購中資企業(yè)的合同 D、根據(jù)意思自治原則適用外國法的，當事人有查明并提供該外國法的義務(wù);根據(jù)最密切聯(lián)系原則適用外國法的，該外國法可以由人民法院或當事人查明并提供。上述途徑無法查明的，適用中國法律 (2)侵權(quán)之債 原則：適用侵權(quán)行為地法 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第187條：“侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致的，人民法院可以選擇適用�！� 例外： 《民法通則》第146條：“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理�！� 《海商法》第273條：“船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律�！� 《海商法》第275條：“海事賠償責任限制，適用受理案件的法院所在地法律�！� 《民用航空法》第189條：“民用航空器對地面第三人的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律�！� 5、商事關(guān)系 (1)票據(jù) 行為方式：行為地法;例外：支票出票時的記載事項，適用出票地法律，經(jīng)當事人協(xié)議，也可以適用付款地法律 票據(jù)追索權(quán)行使期限：出票地法 持票人責任：付款地法 失票時的權(quán)利保全程序：付款地法 (2)海事和民用航空關(guān)系 《海商法》第274條：“共同海損理算，適用理算地法律�！� 6、家庭關(guān)系 結(jié)婚：婚姻締結(jié)地法 離婚：法院地法 收養(yǎng)：中國收養(yǎng)法和收養(yǎng)人所在地法 監(jiān)護：被監(jiān)護人的本國法，但被監(jiān)護人在中國境內(nèi)有住所的，適用中國法 扶養(yǎng)：與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律 7、繼承關(guān)系 〈民法通則〉第149條：“遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的住所地法，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在法。” 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第191條：“在我國境內(nèi)死亡的外國人，遺留在我國境內(nèi)的財產(chǎn)如果無人繼承又無受遺贈的，依照我國法律處理，兩國締結(jié)或者參加的國際條約另有規(guī)定的除外。” |
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【責任編輯：盧雁明 糾錯】 |
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