第五節(jié) 個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶和個(gè)人合伙

　　一、個(gè)體工商戶

　　個(gè)體工商戶是經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的個(gè)體勞動(dòng)者。其有如下特征：

　　1、個(gè)體工商戶是個(gè)體勞動(dòng)者。即從事個(gè)體經(jīng)營的有民事行為能力人。此處的“戶”，不是在戶籍意義上使用，而是作為工商管理上的管理單位。

　　2、個(gè)體工商戶從事工商經(jīng)營�！冻青l(xiāng)個(gè)體工商戶管理暫行條例》第3條規(guī)定：可以在國家法律和政策允許的范圍內(nèi)，經(jīng)營工業(yè)、手工業(yè)、建筑業(yè)、交通運(yùn)輸業(yè)、商業(yè)、飲食業(yè)、服務(wù)業(yè)、修理業(yè)及其他行業(yè)。

　　3、須依法登記。個(gè)體工商戶資格須經(jīng)登記程序取得。有經(jīng)營能力的城鎮(zhèn)待業(yè)人員、農(nóng)村村民以及國家政策允許的其他人員，可以申請(qǐng)從事個(gè)體工商戶經(jīng)營，經(jīng)戶籍地縣級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，即為個(gè)體工商戶。

　　4、個(gè)體工商戶業(yè)主須親自經(jīng)營。他們雖然可以請(qǐng)3—5個(gè)幫手，或者帶1—2名學(xué)徒，但并不雇工。這一特點(diǎn)，使個(gè)體工商戶與私營企業(yè)區(qū)別開來，后者可以雇工8人以上。

　　5、個(gè)體工商戶可以起字號(hào)。這與自然人不同，自然人姓名屬于人身權(quán)，字號(hào)屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)。

　　二、農(nóng)村承包經(jīng)營戶

　　農(nóng)村承包經(jīng)營戶是承包經(jīng)營農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織土地或者其他資源的成員或其家庭。其有如下特征：
　　1、農(nóng)村承包經(jīng)營戶是農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，而不是獨(dú)立的個(gè)體勞動(dòng)者。

　　2、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的設(shè)立以承包經(jīng)營合同為依據(jù)，以土地或者其他資源為承包標(biāo)的，而以完成糧油等農(nóng)產(chǎn)品的交售為主要義務(wù)。

　　3、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的設(shè)立和存續(xù)、終止均無須工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記。

　　三、個(gè)體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶的財(cái)產(chǎn)責(zé)任

　　民法通則第29條規(guī)定：個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務(wù):

　　（1）個(gè)人經(jīng)營的，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。以個(gè)人名義申請(qǐng)登記的個(gè)體工商戶和以個(gè)人名義承包的集體組織成員，個(gè)人經(jīng)營、收益也歸個(gè)人者，對(duì)債務(wù)負(fù)個(gè)人責(zé)任。

　　（2）家庭經(jīng)營的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。以家庭共同財(cái)產(chǎn)投資，或者收益的主要部分供家庭成員消費(fèi)的，其債務(wù)由家庭共有財(cái)產(chǎn)清償；在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方從事個(gè)體工商戶經(jīng)營或者承包經(jīng)營，其收入作為夫妻共有財(cái)產(chǎn)者，其債務(wù)由夫妻共有財(cái)產(chǎn)清償；家庭全體成員共同出資、共同經(jīng)營的，其債務(wù)由家庭共有財(cái)產(chǎn)清償。

　　四、個(gè)人合伙。

　　（一）個(gè)人合伙的概念和特征

　　1、個(gè)人合伙概念。

　　《民法通則》第30條規(guī)定：個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動(dòng)。在法律上，個(gè)人合伙有兩種含義：

　　（1）作為民事法律行為，即合伙合同；

　　（2）作為經(jīng)營實(shí)體，即作為合伙合同的法律效果之一，合伙人所組成的人與財(cái)產(chǎn)相結(jié)合的實(shí)體。《民法通則》顯然是在第二種意義上使用個(gè)人合伙的概念。因此，個(gè)人合伙可定義為兩個(gè)以上自然人互相出資，經(jīng)營共同事業(yè)的經(jīng)營體。如果個(gè)人合伙的經(jīng)營體是企業(yè)，則同時(shí)適用合伙企業(yè)法的規(guī)定。

　　合伙除了自然人以外，還有法人之間的合伙，對(duì)于法人合伙，民法通則稱之為“法人聯(lián)營”。

　　2、個(gè)人合伙具有以下的特征：

　　（1）個(gè)人合伙是兩個(gè)以上的自然人基于出資而形成的經(jīng)營體。合伙具有團(tuán)體性，而區(qū)別于單一自然人；合伙以互為出資、共同經(jīng)營為目的，也有別于家庭，后者以夫妻和親屬關(guān)系為紐帶，而且也不以經(jīng)營為目的；合伙不具備法人資格，從而又有別于法人。合伙雖然有成員、有組織，在這一點(diǎn)上類似社團(tuán)法人，但是它僅僅是“準(zhǔn)團(tuán)體”，其組織程度相當(dāng)?shù)�，尚不足以在成員之外或者之上，升華出獨(dú)立的法律人格。因而個(gè)人合伙在性質(zhì)上仍然屬于自然人范疇。這一特點(diǎn)又規(guī)定了合伙財(cái)產(chǎn)只能由合伙人共同作其所有人。

　　（2）個(gè)人合伙依合伙合同形成。個(gè)人合伙基于合伙人的意思表示產(chǎn)生，這與農(nóng)村承包經(jīng)營戶不同，承包經(jīng)營戶往往由父母子女組成，他們的共同經(jīng)營是由親屬關(guān)系形成的。

　　（3）共同勞動(dòng)、共同經(jīng)營。民法通則第30條規(guī)定合伙人須共同勞動(dòng)、共同經(jīng)營，但最高人民法院《民通意見》第46條已作擴(kuò)大解釋，出資不勞動(dòng)、不經(jīng)營者，也可作為合伙人。

　　（4）合伙人對(duì)于合伙債務(wù)負(fù)無限和連帶責(zé)任。這里的合伙債務(wù)，指合伙資產(chǎn)所不足清償?shù)膫鶆?wù)。對(duì)于該債務(wù)，合伙人須負(fù)個(gè)人責(zé)任，亦即不以出資為限的責(zé)任，故稱無限責(zé)任。全體合伙人對(duì)于債權(quán)人，又須共同地連帶負(fù)責(zé)，故稱連帶責(zé)任。但各合伙人之間，仍按份額或者平等地分配該責(zé)任。

　　（5）合伙可以起字號(hào)。在民事活動(dòng)中，可以以商號(hào)名義出現(xiàn)。而在民事訴訟中，商號(hào)也有當(dāng)事人地位，以負(fù)責(zé)人作為代表人。

　　（二）個(gè)人合伙的財(cái)產(chǎn)關(guān)系

　　民法通則第32條規(guī)定：合伙人投入的財(cái)產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。合伙經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)，歸合伙人共有。合伙是因參加者互相出資，才形成經(jīng)營體的物質(zhì)條件，出資不以貨幣為限，實(shí)物或者技術(shù)也可以。合伙財(cái)產(chǎn)，首先就是由各合伙人投入的財(cái)產(chǎn)形成的，合伙人的出資，如果沒有相反的約定，出資財(cái)產(chǎn)即發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)，成為合伙人共同財(cái)產(chǎn)；其次，合伙財(cái)產(chǎn)由合伙經(jīng)營過程中增值的財(cái)產(chǎn)構(gòu)成。

　　個(gè)人合伙內(nèi)部合伙人對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)實(shí)行共有共管。所謂共有，是指合伙財(cái)產(chǎn)屬全體合伙人共有；所謂共管，則指共同經(jīng)營，各個(gè)合伙人對(duì)于合伙事務(wù)，均有決定權(quán)、執(zhí)行權(quán)和監(jiān)督權(quán)。

　　（三）個(gè)人合伙的內(nèi)部關(guān)系

　　1、合伙事務(wù)的執(zhí)行。

　　（1）共同決定權(quán)。合伙的經(jīng)營活動(dòng)，由合伙人共同決定。每一個(gè)合伙人對(duì)合伙事務(wù)的決策有參與的權(quán)利。凡涉及合伙組織經(jīng)營活動(dòng)的大政方針、合伙期限的變更、接納新伙伴入伙等重大問題，必須由全體合伙人意思表示一致。
　　（2）執(zhí)行權(quán)。合伙事務(wù)由全體合伙人共同決定，合伙事務(wù)的執(zhí)行權(quán)，是每一個(gè)合伙人的權(quán)利。執(zhí)行權(quán)的行使方式有全體合伙人、數(shù)個(gè)合伙人、單一合伙人行使三種方式。合伙合同約定合伙事務(wù)由一人或數(shù)人執(zhí)行的，其他合伙人不參與執(zhí)行，但有監(jiān)督權(quán)。無論是一人或數(shù)人執(zhí)行合伙事務(wù)，其效果均由全體合伙人承擔(dān)。

　　（3）監(jiān)督權(quán)。不負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對(duì)合伙事務(wù)的執(zhí)行享有監(jiān)督權(quán)，有權(quán)監(jiān)督檢查合伙經(jīng)營狀況、財(cái)產(chǎn)使用及管理情況，并有權(quán)檢查財(cái)務(wù)賬目。

　　（4）請(qǐng)求權(quán)。合伙人為合伙事務(wù)墊付的必要費(fèi)用和所遭受的無法避免的損失，對(duì)合伙有求償權(quán)。

　　2、入伙。

　　在合伙成立后，合伙人接受非合伙人為加入合伙的意思表示，稱為入伙。接受非合伙人入伙，應(yīng)當(dāng)依合伙合同的約定或征得全體合伙人同意。有關(guān)入伙的約定，合伙人應(yīng)在合伙合同中寫明或另訂書面合同約定，沒有約定的，須經(jīng)全體合伙人同意。既存合伙新接納的合伙人，對(duì)他加入前合伙的債務(wù)，與原合伙人負(fù)同一的責(zé)任。約定新合伙人對(duì)前合伙的債務(wù)不負(fù)責(zé)任的，承擔(dān)了前合伙債務(wù)的新合伙人，有權(quán)就其承擔(dān)數(shù)額向原各合伙人追償。

　　3、退伙。

　　合伙人退出合伙，喪失合伙人地位的行為稱為退伙。合伙人人伙自愿，退伙亦應(yīng)自由。合伙人可聲明退伙，若合同未定有存續(xù)期間的，合伙人聲明退伙應(yīng)提前通知其他合伙人，并不得在有損合伙事務(wù)的時(shí)期進(jìn)行。合伙訂有存續(xù)期間的，在有重大事由或不得已事由時(shí)，合伙人才能聲明退伙。除聲明退伙外，合伙人還可因下列事由之一而退伙：

　�。�1）合伙人死亡或宣告死亡的，但約定其繼承人可以繼承其合伙地位的，不在此限；

　　（2）合伙人被宣告無民事行為能力、限制民事行為能力的；

　�。�3）合伙人受破產(chǎn)宣告的；

　　（4）合伙人經(jīng)合伙除名的。

　　最高人民法院《民通意見》第52條規(guī)定：合伙人退伙，書面協(xié)議有約定的，按書面協(xié)議處理；書面協(xié)議未約定的，原則上應(yīng)予準(zhǔn)許。但因其退伙給其他合伙人造成損失的，應(yīng)當(dāng)考慮退伙的原因、理由以及雙方當(dāng)事人的過錯(cuò)等情況，確定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。退伙人因退伙而轉(zhuǎn)讓出資份額時(shí)，其他合伙人有優(yōu)先受讓權(quán)；合伙人退伙時(shí)分割的合伙財(cái)產(chǎn)包括合伙時(shí)投入的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)及為合伙人期間的債權(quán)債務(wù)；退伙人對(duì)自己為合伙人期間出現(xiàn)的債務(wù)，如果在退伙時(shí)未按約定分擔(dān)或未合理分擔(dān)的，其清償責(zé)任不能免除；退伙時(shí)對(duì)于出資實(shí)物有取回權(quán)，但一次清退有困難者，可分批清退，返還原物確有困難的，可折價(jià)退還。

　　（四）個(gè)人合伙的債務(wù)承擔(dān)

　　合伙債務(wù)，指合伙關(guān)系存續(xù)期間從事經(jīng)營活動(dòng)所產(chǎn)生的債務(wù)。合伙債務(wù)產(chǎn)生的原因是合伙對(duì)第三人的合同行為或侵權(quán)行為。根據(jù)無限連帶責(zé)任，承擔(dān)合伙債務(wù)的財(cái)產(chǎn)，包括合伙經(jīng)營的共有財(cái)產(chǎn)和每個(gè)合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。合伙經(jīng)營的共有財(cái)產(chǎn)，包括各個(gè)合伙人的出資以及合伙經(jīng)營中積累的財(cái)產(chǎn)。合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，包括每個(gè)合伙人所有的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，可以用來作為清償債務(wù)的物權(quán)、債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等均可。

　　根據(jù)民法通則第35條第2款的規(guī)定，除法律另有規(guī)定外，全體合伙人對(duì)于合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。每一合伙人都有義務(wù)清償合伙的全部債務(wù)，而不受各合伙人對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)的出資比例或合伙合同中約定的債務(wù)承擔(dān)份額的限制。易言之，債權(quán)人既可以對(duì)合伙人中某一個(gè)，也可以對(duì)合伙人之?dāng)?shù)人或全體合伙人提出履行全部或者部分債務(wù)的請(qǐng)求。合伙人之一人或數(shù)人在履行了全部或者超過其份額的合伙債務(wù)后，就代償?shù)姆蓊~，有權(quán)向其他合伙人提出追償。

　　（五）個(gè)人合伙的終止

　　合伙合同的終止是指因合伙合同失去對(duì)各合伙人的約束力導(dǎo)致合伙關(guān)系結(jié)束。合伙合同終止的原因主要有：

　　（1）合伙合同約定期限屆滿。如果全體合伙人一致同意繼續(xù)合伙經(jīng)營，則應(yīng)視為新的合伙合同出現(xiàn)。

　　（2）全體合伙人一致同意終止合伙合同，致合伙消滅。

　　（3）合伙合同的目的已經(jīng)達(dá)到或已不可能達(dá)到。

　　（4）因從事違法活動(dòng)被有關(guān)部門勒令終止或人民法院判決解散。

　　（5）因破產(chǎn)使合伙合同失去效力。這里的破產(chǎn)分為合伙破產(chǎn)和合伙人破產(chǎn)，合伙企業(yè)因資不抵債而被宣告破產(chǎn)，導(dǎo)致合伙合同的終止。

　　（6）合伙合同約定的其他終止事由出現(xiàn)。

　　合伙合同終止后必須清算，合伙關(guān)系才歸于消滅。清算人可由合伙人或合伙人指定的其他人擔(dān)任。清算人的職責(zé)是：

　�。�1）清理資產(chǎn)、交納稅金、清償債務(wù)、接受債權(quán)、退還出資財(cái)產(chǎn)；

　�。�2）在有剩余財(cái)產(chǎn)時(shí)，在合伙人之間進(jìn)行分配。

　　對(duì)于財(cái)產(chǎn)分配處理，按下列原則進(jìn)行：

　�。�1）分配方案在有書面合同時(shí)，按合同處理；

　�。�2）沒有書面合同又協(xié)商不成的，如果合伙人出資額相等，應(yīng)當(dāng)考慮多數(shù)人的意見；如果出資額不相等，可按出資額多的合伙人的意見處理，但應(yīng)當(dāng)保護(hù)其他合伙人利益。

　　合伙企業(yè)終止，應(yīng)在清算完畢后持財(cái)產(chǎn)清理書向工商行政管理部門辦理注銷登記。