證券交易的強(qiáng)制性規(guī)則
　　證券交易具有較強(qiáng)的技術(shù)性，若對證券交易缺乏嚴(yán)格和必要的監(jiān)管，證券市場就容易出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)，投機(jī)因素會(huì)增強(qiáng)。為確保證券交易的有序進(jìn)行，《證券法》對證券交易之證券種類、證券轉(zhuǎn)讓、竟價(jià)規(guī)則、交易方式、信用交易、客戶賬戶保密、非法持券及不正當(dāng)交易等事項(xiàng)，作出若干強(qiáng)制性規(guī)定。這些規(guī)則屬于對證券交易相關(guān)事項(xiàng)的原則性規(guī)定，其具體含義在其他法律法規(guī)中也有所體現(xiàn)；同時(shí)，這些規(guī)則是根據(jù)我國證券交易實(shí)踐概括出來的主要強(qiáng)制規(guī)則，但絕非證券交易強(qiáng)制規(guī)則的全部內(nèi)容。
　　一、關(guān)于交易證券的合法性規(guī)則
　　根據(jù)《證券法》第30條規(guī)定，證券交易當(dāng)事人依法買賣的證券，必須是依法發(fā)行并交付的證券，非依法發(fā)行的證券，不得買賣。這是關(guān)于證券合法性的原則規(guī)定，也是現(xiàn)行法律關(guān)于證券發(fā)行條件及程序規(guī)定的延伸。
　　作為證券交易場所交易的標(biāo)的，證券顯然應(yīng)當(dāng)具有合法性。合法證券的識(shí)別標(biāo)準(zhǔn)有三個(gè)，即依法發(fā)行、實(shí)際交付及合法形式。（1）證券依法發(fā)行，是指符合《公司法》及其他法律、法規(guī)規(guī)定的證券發(fā)行條件，并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)管部門核準(zhǔn)和批準(zhǔn)而發(fā)行的證券。證券發(fā)行人必須依照證券發(fā)行條件和程序提出發(fā)行申請，凡是違反發(fā)行條件及程序規(guī)定的證券，無論其名稱如何，均屬非法證券，不得作為買賣標(biāo)的。在此意義上，依法發(fā)行只是對證券發(fā)行規(guī)則的另外描述。（2）證券實(shí)際交付。證券交付是證券發(fā)行人將擬發(fā)行證券以紙面形式交付給投資者，或者將證券權(quán)利記載于投資者名下的行為。在我國，證券發(fā)行原本就有證券募集與證券交付雙重含義。在此意義上，依法發(fā)行或已發(fā)行證券，當(dāng)然含有已交付投資者之意，不存在“依法發(fā)行”與“證券交付”并列情況。因此，唯有依法發(fā)行之證券，才可以進(jìn)行買賣。（3）證券形式也必須符合法律規(guī)定�！蹲C券法》第34條規(guī)定，證券交易當(dāng)事人買賣的證券可以采取紙面化形式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他形式。違反上述規(guī)定的證券，不得進(jìn)行交易。
　　二、關(guān)于證券轉(zhuǎn)讓的期限規(guī)定
　　《證券法》第31條規(guī)定，依法發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，法律對其轉(zhuǎn)讓期限有限制性規(guī)定的，在限定的期限內(nèi)，不得買賣。此條款屬于對證券轉(zhuǎn)讓期限的限制性規(guī)定。結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)，證券轉(zhuǎn)讓期限的限制主要包括：
　　1．發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓限制。根據(jù)《公司法》第147條第1款規(guī)定，發(fā)起人持有本公司股份，自公司成立起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。依照規(guī)定，公司發(fā)起人至少應(yīng)持有公司擬發(fā)行股本的35％以上的股份。公司發(fā)起人不僅是公司主要股東或控股股東，也是公司經(jīng)營宗旨的設(shè)計(jì)者和執(zhí)行者，還是公司未來經(jīng)營業(yè)績的預(yù)測分析者。依照現(xiàn)行法律規(guī)定，公司發(fā)起人要對經(jīng)營預(yù)測不準(zhǔn)確承擔(dān)一定責(zé)任。通過限制發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓的期限，可以將發(fā)起人利益與公司利益及其他股東利益結(jié)為一體，并督促發(fā)起人認(rèn)真、敬業(yè)和勤奮。
　　2．公司高級管理者股份的轉(zhuǎn)讓限制。在公司高級管理者的資格股份問題上，有兩種不同立法例。有的國家要求董事、監(jiān)事和經(jīng)理人員在任職期間必須擁有資格股份，該資格股份既可以是公司以庫存股優(yōu)惠提供給高級管理者，也可以是該等高級管理者自行購買取得的股份。這類立法希望通過建立資格股份制度，將高級管理者利益與公司利益聯(lián)系起來，形成“與榮共榮、與損共損”的利益機(jī)制。根據(jù)該種立法體系，高級管理者股份轉(zhuǎn)讓自然受到一定限制。我國現(xiàn)行法對資格股份問題未作規(guī)定，公司董事等高級管理人員并非以持有股份作為任職資格和條件。雖然許多公司高級管理者均持有本公司股份，但與其任職資格無關(guān)。公司高級管理者是公司事務(wù)的實(shí)際掌管者，是公司重大事務(wù)的建議者、決定者和執(zhí)行者，常會(huì)先于普通投資者而了解公司狀況。如果任由公司高級管理者在任職期間隨意轉(zhuǎn)讓股份，就會(huì)增大高級管理者與公司之間的利益沖突；如果容忍公司高級管理者隨意轉(zhuǎn)讓股份，還會(huì)使其有機(jī)會(huì)利用公司信息引發(fā)內(nèi)幕交易。因此，對公司高級管理者轉(zhuǎn)讓股份加以適當(dāng)限制，是妥當(dāng)?shù)摹?
　　3．大股東買賣股票的限制。《證券法》第41條規(guī)定，持有一個(gè)股份有限公司發(fā)行的股份百分之五的股東，應(yīng)當(dāng)在其持股數(shù)額達(dá)到該比例之日起三日內(nèi)向該公司報(bào)告，公司必須在接到報(bào)告之日起三日內(nèi)向國務(wù)院證券監(jiān)管管理機(jī)構(gòu)報(bào)告；屬于上市公司的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)向證券交易所報(bào)告。該法第42條規(guī)定，前條規(guī)定的股東，將其所持有的該公司的股票在買人后六個(gè)月內(nèi)賣出，或者在賣出后六個(gè)月內(nèi)又買人，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回該股東所得收益。上述規(guī)定，構(gòu)成對大股東買賣股票的特殊限制�！蹲C券法》第41條通過重述公司收購規(guī)則，確立于：大股東含義，即持有本公司發(fā)行的股份百分之五的股東。結(jié)合“屬于上市公司的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)向證券交易所報(bào)告”的規(guī)定，無論上市公司大股東和非上市公司的大股東，均應(yīng)遵循《證券法》第42條關(guān)于股票買賣期限之限制規(guī)定。《證券法》第42條系關(guān)于大股東義務(wù)的特別規(guī)定，即大股東在買進(jìn)股票后 6個(gè)月內(nèi)，不得賣出該股票；同時(shí)，大股東賣出股票后6個(gè)月內(nèi)不得買進(jìn)該股票。違反此項(xiàng)規(guī)定而形成的投資收益屬于公司所有，依法理，此為股份公司形成權(quán)。
　　三、關(guān)于專業(yè)機(jī)構(gòu)及人員股票買賣的限制規(guī)則
　　《證券法》第39條就專業(yè)機(jī)構(gòu)及其人員買賣股票，作有限制性規(guī)定。根據(jù)《證券法》規(guī)定，專業(yè)機(jī)構(gòu)主要包括出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告及法律意見書等文件的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)和律師事務(wù)所。鑒于上述專業(yè)機(jī)構(gòu)及人員系內(nèi)幕信息知情人員，為了盡力排斥知曉股票信息的機(jī)構(gòu)和人員利用該信息買賣股票，損害投資者利益，在解釋專業(yè)機(jī)構(gòu)及其人員范圍時(shí)，應(yīng)采擴(kuò)大解釋原則，即凡是參與股票發(fā)行及準(zhǔn)備活動(dòng)的專業(yè)服務(wù)的機(jī)構(gòu)和人員，無論是否具有專業(yè)資格，均應(yīng)受到本條款約束。
　　《證券法》僅禁止參與股票發(fā)行活動(dòng)的專業(yè)機(jī)構(gòu)及人員在法定期限內(nèi)買賣相關(guān)股票，而非絕對禁止其買賣參與發(fā)行的股票。證券信息具有時(shí)效性，當(dāng)專業(yè)機(jī)構(gòu)及人員所掌握信息已喪失時(shí)效性時(shí)，其買賣證券無害于投資者利益。根據(jù)《證券法》規(guī)定，專業(yè)機(jī)構(gòu)及人員買賣股票禁止義務(wù)受兩種限制：（1）股票承銷期內(nèi)禁止義務(wù)。即在股票承銷期內(nèi)，專業(yè)機(jī)構(gòu)及人員不得買賣股票。依照現(xiàn)行法規(guī)，股票承銷期自股票公開發(fā)行之日起算，不得少于10日，不得超過90日。（2）在股票承銷期滿后6個(gè)月內(nèi)，不得買賣相關(guān)股票。
　　股份公司取得上市資格并掛牌上市后，依然需要會(huì)計(jì)師事務(wù)所等專業(yè)機(jī)構(gòu)的專業(yè)服務(wù)。專業(yè)機(jī)構(gòu)在工作中，還會(huì)獲得上市公司的相關(guān)信息。為了避免專業(yè)機(jī)構(gòu)及人員利用相關(guān)信息參與上市公司股票買賣，也應(yīng)加以適當(dāng)限制�！蹲C券法》第39條第2款規(guī)定，為上市公司出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。我們認(rèn)為，該條款所稱“接受委托”不限于上市公司與專業(yè)機(jī)構(gòu)簽署專業(yè)服務(wù)協(xié)議，而是指專業(yè)性機(jī)構(gòu)實(shí)質(zhì)性介入股份公司相關(guān)事務(wù)。
　　四、關(guān)于現(xiàn)貨交易的規(guī)則
　　《證券法》第35條明確規(guī)定，“證券交易以現(xiàn)貨進(jìn)行交易”。根據(jù)此條款，我國目前不允許進(jìn)行期貨及期權(quán)等遠(yuǎn)期信用交易。限制遠(yuǎn)期信用交易，是與我國起步時(shí)期證券法制建設(shè)相適應(yīng)的，將有助于維持我國證券市場的穩(wěn)定性。為了充分體現(xiàn)現(xiàn)貨交易原則，《證券法》第36條還規(guī)定“證券公司不得從事向客戶融資或者融券的證券交易活動(dòng)”。此兩條款在宗旨上是一致的。在實(shí)踐中，會(huì)遇到各種形式的“名為現(xiàn)貨交易、實(shí)為信用交易”的問題。我們認(rèn)為，應(yīng)按交易性質(zhì)判定是否屬于現(xiàn)貨交易或信用交易。如前所述，現(xiàn)貨交易與信用交易的主要區(qū)別，是證券成交與交割間隔時(shí)間的長短。在現(xiàn)貨交易中，證券成交與交割的間隔往往比較短暫。依證券交易所規(guī)則，現(xiàn)貨交易時(shí)間間隔通常不超過5個(gè)交易日。根據(jù)“T+1”交割規(guī)則，當(dāng)日買進(jìn)的股票，只能在下個(gè)營業(yè)日完成股票交割。信用交易意味著，證券成交與交割的時(shí)間間隔超過現(xiàn)貨交易的時(shí)間間隔，如超過5個(gè)營業(yè)日或1個(gè)營業(yè)日。
　　五、關(guān)于集中競價(jià)的規(guī)則
　　集中競價(jià)系針對場內(nèi)交易而言，場外交易無須遵守集中競價(jià)規(guī)則。證券集中競價(jià)是指若干證券買方和若干證券賣方，依照證券交易所的交易價(jià)格確定規(guī)則，確定證券交易價(jià)格的方式。按照國內(nèi)做法，集中競價(jià)主要通過集合竟價(jià)和連續(xù)競價(jià)兩種方式完成。（1）所謂集合競價(jià)，是指在每一營業(yè)日正式開市前半小時(shí)開始，至正式開市前一瞬間，對于每一證券的買賣信息，由證券交易所電腦系統(tǒng)接受委托買賣指令但不成交；電腦系統(tǒng)根據(jù)輸入的所有買賣指令撮合而產(chǎn)生一開盤價(jià)，繼而將能夠成交的委托，依照所有買賣指令全部撮合成交的處理過程。因集合競價(jià)的目的在于確定某營業(yè)日的開盤價(jià)，故不等于集中競價(jià)。（2）在集中競價(jià)后，隨即進(jìn)入連續(xù)竟價(jià)。即每筆買賣委托輸入電腦系統(tǒng)后，當(dāng)即判斷并進(jìn)行不同處理，能成交者成交，不能成交者等待機(jī)會(huì)成交。連續(xù)競價(jià)，最能夠體現(xiàn)出價(jià)格優(yōu)先與時(shí)間優(yōu)先原則的價(jià)值。在競價(jià)成交原則上，采取價(jià)格優(yōu)先與時(shí)間優(yōu)先原則。所謂價(jià)格優(yōu)先，是指買進(jìn)價(jià)格較高者，優(yōu)先于買進(jìn)價(jià)格較低者獲得申報(bào)，市價(jià)買賣申報(bào)，優(yōu)先于限價(jià)買賣申報(bào)的規(guī)則。所謂時(shí)間優(yōu)先，是指同價(jià)位申報(bào)，依照申報(bào)時(shí)間順序決定優(yōu)先次序。在電腦申報(bào)競價(jià)時(shí)，按計(jì)算機(jī)接受的時(shí)間順序排列。
　　六、關(guān)于場內(nèi)交易的規(guī)則
　　《證券法》第33條規(guī)定，經(jīng)依法核準(zhǔn)的上市交易的證券、公司債券及其他證券，應(yīng)當(dāng)在證券交易所掛牌交易。按照通常解釋，此屬于場內(nèi)交易的限制性規(guī)定。我國證券市場處于初期發(fā)展階段，強(qiáng)調(diào)場內(nèi)交易，對穩(wěn)定證券交易市場秩序，盡快建立證券市場法律體系，增強(qiáng)證券交易安全與快捷，具有十分重要的意義。但是，場內(nèi)交易規(guī)則僅適用于上市證券，非上市證券則應(yīng)在場外市場或按特殊交易規(guī)則進(jìn)行交易�？梢�，《證券法》并未禁止非上市證券在其他場所進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。因此，將《證券法》第33條解釋為我國僅確立了證券場內(nèi)交易規(guī)則的觀點(diǎn)，是不符合現(xiàn)行法律規(guī)定的，在實(shí)踐中也是有害的。
　　七、禁止非法持券規(guī)則
　　為保護(hù)證券市場健康、穩(wěn)定地發(fā)展，《證券法》第37條規(guī)定，“證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員和法律、行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈(zèng)送的股票”，“任何人在成為前款所列人員時(shí)，其原已持有的股票，必須依法轉(zhuǎn)讓”。依照上述規(guī)定，禁止持券規(guī)則包括以下內(nèi)容：
　　1．禁止持券人的范圍。根據(jù)規(guī)定，主要包括：（1）證券服務(wù)中介機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員，包括證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員；（2）證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的工作人員，包括證監(jiān)會(huì)和證券業(yè)協(xié)會(huì)的工作人員；（3）法定禁止持券人員，即依法禁止參與股票交易的其他人員。禁止持券義務(wù)人在任職期間或法定期限內(nèi)，不得直接或者間接地、以真實(shí)名義或者化名等方式持有或買賣證券。
　　2．禁止義務(wù)的期限。（1）法定期限�！蹲C券法》第39條分別規(guī)定了股票發(fā)行專業(yè)報(bào)告出具人員的禁止持券期限以及為上市公司出具專業(yè)報(bào)告人員的禁止持券期限，此屬法定期限。對于證券投資咨詢機(jī)構(gòu)從業(yè)人員的禁止持券期間，《證券法》第159條明確禁止證券投資咨詢機(jī)構(gòu)從業(yè)人員“買賣本咨詢機(jī)構(gòu)提供服務(wù)的上市公司股票”。根據(jù)該條款字面含義，應(yīng)屬永久性禁止義務(wù)，但實(shí)踐中，不宜作僵化解釋。若證券投資咨詢機(jī)構(gòu)提供的咨詢服務(wù)失去時(shí)效性時(shí)，似不應(yīng)禁止其持有上市公司股票。（2）任職期間�，F(xiàn)行法律對任職期間的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)未作明確規(guī)定。在合理解釋的意義上，凡法律未作法定期限規(guī)定者，有關(guān)工作人員或從業(yè)人員在任職期間，均不得持有證券或進(jìn)行證券買賣。
　　3．禁止之行為類型。（1）禁止直接持券。禁止義務(wù)人不得以自己名義直接持有和買賣股票。無論禁止義務(wù)人購買或收受贈(zèng)與方式獲得證券，還是其他方式獲得證券，均屬應(yīng)被禁止之列。（2）禁止間接持券。間接持有和買賣證券的實(shí)際情況比較復(fù)雜，既有配偶或其他家庭成員以共同財(cái)產(chǎn)購買或持有證券，也存在禁止義務(wù)人以化名或借用他人名義持有或買賣證券的情況。（3）禁止合理持股狀況的非法延續(xù)。實(shí)踐中，禁止義務(wù)人所持股票系在任職前依合法方式獲得的�！蹲C券法》為妥善處理歷史持股狀況，僅要求其依法轉(zhuǎn)讓原已持有的股票，以避免“合理持股狀況”的延續(xù)和濫用。
　　八、關(guān)于客戶賬戶保密規(guī)則
　　根據(jù)《證券法》第38條規(guī)定，證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)必須依法為客戶開立賬戶保密。證券交易所、證券公司及證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)與證券投資者之間，或者具有代理關(guān)系，或者具有代保管關(guān)系。依此等關(guān)系所包含的誠信義務(wù)及法定義務(wù)內(nèi)容，與銀行向儲(chǔ)戶承擔(dān)保密義務(wù)相似，此類機(jī)構(gòu)也應(yīng)承擔(dān)保密義務(wù)。但為防止投資者利用證券賬戶或資金賬戶從事違法行為，或者利用證券或資金賬戶逃避債務(wù)，人民法院、檢察機(jī)關(guān)和公安機(jī)關(guān)及證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)依法行事職權(quán)時(shí)，證券交易所、證券公司及證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)有義務(wù)予以協(xié)助，不得以履行保密義務(wù)為借口，推卸依法承擔(dān)的協(xié)助義務(wù)。
　　九、合理收費(fèi)規(guī)則
　　證券交易收費(fèi)，是指具有收費(fèi)權(quán)的機(jī)構(gòu)依照法律、行政法規(guī)及有關(guān)機(jī)構(gòu)依法制定的收費(fèi)規(guī)則，向證券交易參與者收取費(fèi)用。依照《證券法》規(guī)定，證券交易收費(fèi)具有以下特點(diǎn)：（1）收費(fèi)行為發(fā)生在證券交易過程中，此與收取證券發(fā)行費(fèi)用不同。在證券發(fā)行中，承銷商及其他中介機(jī)構(gòu)因向證券發(fā)行人提供專業(yè)服務(wù)，可依照服務(wù)協(xié)議和規(guī)定收取承銷費(fèi)、審計(jì)費(fèi)、評估費(fèi)和律師費(fèi)等；（2）證券交易收費(fèi)屬于服務(wù)性收費(fèi)，由具有收費(fèi)權(quán)的機(jī)構(gòu)收取，而不屬于國家稅收；（3）證券收費(fèi)項(xiàng)目依照法律或者行政法規(guī)確定，收費(fèi)權(quán)人不得在規(guī)定收費(fèi)項(xiàng)目外另設(shè)收費(fèi)卵；（4）收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)及收費(fèi)辦法應(yīng)當(dāng)合理、公開，且應(yīng)履行適當(dāng)?shù)姆�律程序；�?）收費(fèi)權(quán)人收取費(fèi)用后，必須向繳費(fèi)人提供有效的收費(fèi)憑證。依照收費(fèi)權(quán)人與繳費(fèi)人之間的關(guān)系不同，收費(fèi)項(xiàng)目及費(fèi)率也有不同。目前主要收費(fèi)項(xiàng)目包括上市費(fèi)用、會(huì)員席位費(fèi)、證券交易傭金和登記過戶費(fèi)。證券交易過程中還會(huì)發(fā)生各種成本費(fèi)用、咨詢費(fèi)、審計(jì)費(fèi)、評估費(fèi)及律師費(fèi)等其他費(fèi)用。