| 一、法與道德的聯(lián)系 1。在二者高度分化后，法與道德依然在如下方面表現(xiàn)出共同性： (1) 在發(fā)生學(xué)上，都由原始習(xí)慣脫胎而來(lái)，且在發(fā)生發(fā)展中有相互轉(zhuǎn)化。 (2) 在形式歸屬上，都屬社會(huì)規(guī)范，具有社會(huì)規(guī)范應(yīng)有的規(guī)范性、概括性、連續(xù)性、穩(wěn)定性、效率性等屬性(程度上存在差別) 。 (3) 在內(nèi)容上，都蘊(yùn)含和體現(xiàn)一定的社會(huì)價(jià)值，總體精神和內(nèi)容相互重迭滲透。 (4) 在功能上，都是社會(huì)調(diào)控手段，以維護(hù)和實(shí)現(xiàn)一定社會(huì)秩序和正義為使命。 (5) 雜發(fā)展水平上，都是社會(huì)文明進(jìn)步的標(biāo)尺，且在發(fā)展水平上互為標(biāo)志和說(shuō)明。 2。關(guān)于法與道德的聯(lián)系，法律思想史上存在三個(gè)理論爭(zhēng)點(diǎn)，即法與道德在本質(zhì)、內(nèi)容和功能上的聯(lián)系問(wèn)題： (1) 關(guān)于法與道德雜本質(zhì)上的聯(lián)系。西方法學(xué)界存在兩種觀點(diǎn)： A。 一是肯定說(shuō)，以自然法學(xué)派為代表，肯定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系，認(rèn)為法在本質(zhì)上是內(nèi)含一定道德因素的概念。即“惡法非法” 。 B。一是否定說(shuō)，以分析實(shí)證主義法學(xué)派為代表，否定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系。 (2) 法與道德在內(nèi)容上的聯(lián)系。近現(xiàn)代法在確認(rèn)和體現(xiàn)道德時(shí)大多主義二者重合的限度，傾向于只將最低限度的道德要求轉(zhuǎn)化為法律義務(wù)，注意明確與道德的調(diào)整界線。 (3) 關(guān)于法與道德在功能上的聯(lián)系。一般說(shuō)，古代法學(xué)家更多強(qiáng)調(diào)道德在社會(huì)調(diào)控中德首要或主要地位，對(duì)法的強(qiáng)調(diào)也更多在其懲治功能上。近現(xiàn)代后，法學(xué)家們一般都傾向于強(qiáng)調(diào)法律調(diào)整的突出作用，法治國(guó)成為普遍的政治主張。因?yàn)椋?nbsp; A。分工和交換的普遍、常態(tài)化使得人們總要和抽象的他人交往，交易信用不再建立在熟悉基礎(chǔ)上，而是建立在契約基礎(chǔ)上。 B。與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)相伴的士利益分化的加劇和價(jià)值沖突的普遍化、常態(tài)化，利益表達(dá)和價(jià)值衡平與選擇是缺乏程序機(jī)制的道德難以勝任的。 C。作為現(xiàn)代生活理念和目標(biāo)的民主政治是多數(shù)人同意的政治，亦即程序性政治。具有高度規(guī)范化、制度化和程序化特征的法不得不居于優(yōu)越地位。 |
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