五、外國人民商事法律地位

　　外國人的民商事法律地位是指外國人在內(nèi)國享有民商事權(quán)利和承擔(dān)民商事義務(wù)的資格和狀況。外國人的民商事法律地位可以分為兩部分：一是各國依據(jù)本國的國情、政策和公共利益，在國內(nèi)法中直接對外國人的民事法律地位作出實體規(guī)定，賦予外國人在一定范圍內(nèi)的民事權(quán)利，要求外國人承擔(dān)與享有的權(quán)利相對應(yīng)的義務(wù)；另一部分是各國通過沖突規(guī)范間接規(guī)定外國人在內(nèi)國所享有的各項民事待遇。

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　　國民待遇，又叫平等待遇，指內(nèi)國給予外國人的待遇和給予本國人的待遇相同，也就是說，在同等的條件下外國人和內(nèi)國人所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)相同。在國際民商事領(lǐng)域內(nèi)，國民待遇意味著內(nèi)國給予外國人與本國公民相同的民商事權(quán)利，但相同的民商事權(quán)利并不是相等的民商事權(quán)利，外國人在內(nèi)國不能與內(nèi)國人享有完全相同的民商事權(quán)利。各國給予外國人國民待遇的范圍一般限于公民的人身權(quán)、訴訟權(quán)、申請發(fā)明專利權(quán)、商標(biāo)注冊、版權(quán)及民事訴訟權(quán)利等方面，不包括政治上的權(quán)利和法律上不允許外國人享有的特殊權(quán)利。并且，在國民待遇下，外國人在一國境內(nèi)應(yīng)該服從該國的管轄，不能享有優(yōu)于該國國民所享有的待遇。

　　從目前的實踐來看，國民待遇一般都是互惠的國民待遇，即內(nèi)國給予外國人以國民待遇要以該外國人所屬國也給予該內(nèi)國的國民以國民待遇為條件。

　　（二）最惠國待遇

　　最惠國待遇是指給惠國給予受惠國的待遇和優(yōu)惠，不低于或不少于給惠國已經(jīng)給予或?qū)�來給予任何第三國的待遇和優(yōu)惠。最惠國待遇是以給惠國給予第三國的待遇和優(yōu)惠為標(biāo)準(zhǔn)來決定給予受惠國的待遇和優(yōu)惠的，而國民待遇是以給予本國人的待遇為標(biāo)準(zhǔn)確定給予外國人的待遇的。

　　從目前的實踐來看，各國相互給予的最惠國待遇一般都是互惠的、無條件的最惠國待遇，最惠國待遇的給予必須以條約為基礎(chǔ)，這與國民待遇的給予是不同的。隨著世界多邊貿(mào)易體制的建立，最惠國待遇也從雙邊走向多邊。

　　但在某些情況下，一國可以不把給予第三國的優(yōu)惠提供給締約對方。這些例外一般包括：（1）一國給予鄰國的特權(quán)和優(yōu)惠；（2）邊境貿(mào)易和運輸方面的特權(quán)和優(yōu)惠；（3）有特殊的歷史、政治、經(jīng)濟關(guān)系的國家之間形成的特定的特權(quán)與優(yōu)惠；（4）經(jīng)濟集團內(nèi)部各成員國相互給予對方的特權(quán)與優(yōu)惠。

　　（三）優(yōu)惠待遇

　　優(yōu)惠待遇是指一國為了某種目的給予外國及其自然人和法人以特定的優(yōu)惠的一種待遇。優(yōu)惠待遇一般是就特定事項或方面給予外國或外國人的優(yōu)惠，這種優(yōu)惠待遇的給予一般要在國內(nèi)立法或國際條約中加以規(guī)定。

　　優(yōu)惠待遇不同于國民待遇、最惠國待遇。國民待遇是概括性地給予外國人同本國人相同的待遇；而優(yōu)惠待遇強調(diào)的是在特定領(lǐng)域的特定事項上給予外國人優(yōu)惠，一般比較具體，其適用結(jié)果可能會造成外國人在某一特定事項上優(yōu)于本國人享有的待遇。另外，外國人可以直接通過所在國的國內(nèi)法和相關(guān)條約取得優(yōu)惠待遇，而外國人只有間接地借助最惠國待遇條款才能在給惠國享受最惠國待遇。

　　（四）不歧視待遇

　　不歧視待遇是指一國與另一國約定，對方不把對其他國家沒有加予的限制或者是僅對個別國家加予的限制加在自己的身上，從而使自己處于比一切或大多數(shù)國家更不利的地位。不歧視待遇制度是歧視待遇的對稱，歧視待遇是指一國給予另一特定外國自然人、法人的民事權(quán)利，低于給予其他外國人的一般權(quán)利。WTO也正是通過最惠國待遇制度與國民待遇制度的確立來體現(xiàn)非歧視待遇這一基本原則的。　

　　六、反致的概念和類型

　　（一）直接反致

　　直接反致，即狹義的反致，是指對某一涉外案件法院依照本國的沖突規(guī)范本應(yīng)適用外國法或外域法，而該外國法或外域法的沖突規(guī)范卻指定此種法律關(guān)系應(yīng)適用法院地法，結(jié)果法院適用了法院地法。

　�。ǘ�）轉(zhuǎn)致

　　轉(zhuǎn)致是指對涉外某一案件，甲國或甲地區(qū)法院根據(jù)本國或本地區(qū)的沖突規(guī)范指定應(yīng)適用乙國或乙地區(qū)的法律，而乙國或乙地區(qū)的沖突規(guī)范指定應(yīng)適用丙國或丙地區(qū)的法律，結(jié)果是甲國或甲地區(qū)適用了丙國或丙地區(qū)的法律。

　�。ㄈ�）間接反致

　　間接反致是指對某一涉外案件，甲國或甲地區(qū)的法院根據(jù)本國或本地區(qū)的沖突規(guī)范指定應(yīng)適用乙國或乙地區(qū)的法律，但依乙國或乙地區(qū)的沖突規(guī)范的指定應(yīng)適用丙國或丙地區(qū)的法律，而依丙國或丙地區(qū)的沖突規(guī)范的指定卻應(yīng)適用甲國或甲地區(qū)的法律，結(jié)果甲國或甲地區(qū)的法院適用了本國的實體法。

　　（四）完全反致

　　完全反致又叫雙重反致，t;英國反致學(xué)說"，是指英國法院的法官在處理某一案件時，如果依英國法應(yīng)適用某一外國法時，應(yīng)假定將自己置身于該外國法律體系，像該外國法官依據(jù)自己的法律來裁斷案件一樣，再依該外國對反致所持的態(tài)度，決定最后應(yīng)適用的法律。由于完全反致強調(diào)像外國法院那樣處理反致問題，故又被稱為"外國法院理論"。完全反致是英國法院于1926年審理安妮斯勒案中確立的。

　�。ㄎ澹┌�含直接反致的轉(zhuǎn)致

　　這種情形是指，對某一案件甲國或甲地區(qū)的法院根據(jù)本國或本地區(qū)的沖突規(guī)范指定應(yīng)適用乙國或乙地區(qū)的法律，而依乙國或乙地區(qū)的沖突規(guī)范的指定應(yīng)適用丙國或丙地區(qū)的法律，但丙國或丙地區(qū)的沖突規(guī)范反向指定應(yīng)適用乙國或乙地區(qū)的法律，最后甲國或甲地區(qū)的法院適用乙國或乙地區(qū)的實體法律處理了案件。這種情況是轉(zhuǎn)致的一種特殊情形，有少數(shù)國家對這種情況作出了規(guī)定。

　　七、中國關(guān)于涉外離婚的規(guī)定

　　對于涉外離婚案件的管轄權(quán)，《民事訴訟法》第22條、第23條第1款規(guī)定，只要被告在我國有住所或居所，我國法院就有管轄權(quán)；同時，對于被告不在我國境內(nèi)居住的離婚案件，如原告在我國境內(nèi)有住所或居所，則原告住所地或居所地法院也有管轄權(quán)。

　　根據(jù)《民通意見》規(guī)定，我國法院在以下情況下對涉外離婚案件也有管轄權(quán)：（1）在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后居所地人民法院管轄。（2）在國外結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提起離婚訴訟的，由一方原住所地或在國內(nèi)的最后住所地人民法院管轄。（3）中國公民一方定居國外，一方居住在國內(nèi)，無論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地人民法院都有管轄權(quán)。如國外一方在居住國法院起訴，國內(nèi)一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有管轄權(quán)。（4）中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或者被告原住所地人民法院管轄。

　　《民法通則》第147條規(guī)定，離婚適用受理案件的法院所在地的法律�！睹裢ㄒ庖姟返�188條規(guī)定:"我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適用我國法律。認(rèn)定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。"

　　八、中國關(guān)于國際民事案件管轄權(quán)的規(guī)定

　　1．普通地域管轄。我國《民事訴訟法》采用原告就被告原則，凡是涉外民事案件中的被告住所地在我國，我國法院就有管轄權(quán)。如果被告的住所地與經(jīng)常居住地不一致，只要其經(jīng)常居住地在我國領(lǐng)域內(nèi)，我國法院也有管轄權(quán)。但對于不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，可以由原告住所地或經(jīng)常居住地的我國法院管轄。

　　2．特別地域管轄。對在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的有關(guān)合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的訴訟，如果合同在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機構(gòu)住所地人民法院管轄。

　　3．專屬管轄。（1）因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄；（2）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；（3）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。（4）因在我國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由我國人民法院管轄。

　　根據(jù)《民訴意見》第305條規(guī)定，屬于我國人民法院專屬管轄的案件，當(dāng)事人不得用書面協(xié)議選擇其他國家法院管轄，但協(xié)議選擇仲裁裁決的除外。

　　4．協(xié)議管轄。涉外合同或財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人，可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系地點的法院管轄。選擇我國法院的不得違反我國法律有關(guān)級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

　　5．默示接受管轄或推定管轄。涉外民事訴訟的被告對我國法院的管轄權(quán)不提出異議，并應(yīng)訴答辯的，視為承認(rèn)我國法院有管轄權(quán)。

　　6．遵守國際條約的規(guī)定。目前我國參加的涉及管轄權(quán)的條約主要有：《統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)則的公約》和《國際油污損害民事責(zé)任公約》等。如果我國法律規(guī)定與公約的規(guī)定有不同的，除我國聲明保留的條款外，應(yīng)優(yōu)先適用公約的規(guī)定。

　　7．關(guān)于涉外民商事案件的集中管轄。具體參見《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》。