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司法考試精講第五章國際民商事關(guān)系的法律適用第三節(jié)

作者:不明   發(fā)布時(shí)間:2010-03-16  來源:網(wǎng)絡(luò)
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  二、侵權(quán)行為的法律適用

 

 �。ㄒ唬┣謾�(quán)行為的法律沖突

  侵權(quán)行為之債是指不法侵害他人人身或財(cái)產(chǎn)權(quán)利,井造成損失而承擔(dān)民事責(zé)任所構(gòu)成的債。各國在侵權(quán)行為法方面的差異主要表現(xiàn)在:

 �。�1)侵權(quán)行為的外延不同;

 �。�2)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件不同;

 �。�3)侵權(quán)行為的相對人不同;

 �。�4)損害賠償?shù)臄?shù)額及計(jì)算方法、賠償?shù)脑瓌t、標(biāo)準(zhǔn)和限額不同。

  在國際民商事交往中,這些差異導(dǎo)致在侵權(quán)行為方面產(chǎn)生法律沖突。

 �。ㄒ唬┮话闱謾�(quán)行為的法律適用

  對侵權(quán)行為的法律適用問題一般有下列做法:

  1、適用侵權(quán)行為地法,這是“場所支配行為”原則在侵權(quán)領(lǐng)域的體現(xiàn),但有的國家以加害行為地作為侵權(quán)行為地,有的國家把損害發(fā)生地作為侵權(quán)行為地,還有的國家認(rèn)為兩者均為侵權(quán)行為地。

  2、選擇適用侵權(quán)行為地法和當(dāng)事人共同屬人法。

  3、重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法。

  4、選擇適用侵權(quán)行為地法、法院地法和當(dāng)事人共同屬人法。

  但自20世紀(jì)中期以來,侵權(quán)行為的法律適用出現(xiàn)了如下新發(fā)展:

 �。�1)侵權(quán)行為自體法與最密切聯(lián)系原則的產(chǎn)生;

 �。�2)當(dāng)事人意思自治開始進(jìn)入侵權(quán)法領(lǐng)域;

 �。�3)適用對受害人有利的法律有時(shí)影響侵權(quán)行為的法律適用。

  (三)特殊侵權(quán)行為的法律適用

  以前,各國對侵權(quán)行為不分種類和性質(zhì).適用統(tǒng)一的準(zhǔn)據(jù)法。現(xiàn)在,各國一般對一些特殊的侵權(quán)行為,如交通事故、產(chǎn)品責(zé)任、不正當(dāng)競爭、海上侵權(quán)等,單獨(dú)解決其法律選擇問題。下面以產(chǎn)品責(zé)任為例介紹其法律適用問題。

  1、產(chǎn)品責(zé)任準(zhǔn)據(jù)法的選擇。關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的法律適用問題,有一個(gè)逐漸演變的過程,大致有如下做法:

 �。�1)適用侵權(quán)行為地法;

 �。�2)適用最有利于原告的法律;

 �。�3)適用與產(chǎn)品責(zé)任有最密切聯(lián)系的法律;

 �。�4)以多個(gè)連結(jié)因素為根據(jù),靈活確定產(chǎn)品責(zé)任的準(zhǔn)據(jù)法。

  2、產(chǎn)品責(zé)任法律適用的發(fā)展趨勢:

  (1)產(chǎn)品責(zé)任的法律適用規(guī)范正朝著獨(dú)立于一般侵權(quán)行為法律適用規(guī)范的方向發(fā)展,,

 �。�2)在確定產(chǎn)品責(zé)任的準(zhǔn)據(jù)法時(shí),各國越來越重視保護(hù)受害人的利益。

  (3)在一些國家的立法中,最密切聯(lián)系原則、和選擇性或復(fù)合性沖突規(guī)范的采用,以及允許受害人在一定范圍內(nèi)選擇準(zhǔn)據(jù)法,使產(chǎn)品責(zé)任的法律適用規(guī)則趨向靈活和實(shí)用。

 �。�4)產(chǎn)品責(zé)任的法律適用規(guī)范逐步放棄反致,對違反法院地公共秩序的限制也有放寬的趨向。

 �。ㄋ模┲袊P(guān)于侵權(quán)行為法律適用的規(guī)定

  我國民法通則第146條、《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第187條、海商法第273條、第275條以及民用航空法第189條對侵權(quán)行為的法律適用作了規(guī)定。這些規(guī)定可歸納為:

  1、侵權(quán)行為地法原則。民法通則第146條首先規(guī)定:“侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。”海商法第273條關(guān)于船舶碰撞的法律適用和民用航空法第189條第1款關(guān)于民用航空器對地面第三人的損害賠償,都規(guī)定適用侵權(quán)行為地法。最高人民法院的上述意見》第187條還解釋道:“侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時(shí),人民法院可以選擇適用。”

  2、當(dāng)事人共同屬人法原則。民法通則第146條規(guī)定:“當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。”

  3、雙重可訴原則。民法通則第146條第2款規(guī)定:“中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,不作為侵權(quán)行為處理。”這條規(guī)定對在中國領(lǐng)域外發(fā)生的侵權(quán)行為采用了“雙重可訴原則”。

  4、法院地法原則:盡管民法通則沒有規(guī)定法院地法原則,但海商法和民用航空法對該原則作了規(guī)定。海商法第273條第2款規(guī)定:“船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償,適用受理案件的法院所在地法律。”第275條規(guī)定:“海事賠償責(zé)任限制,適用受理案件的法院所在地法律。”民用航空法第189條第2款也規(guī)定:“民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償,適用受理案件的法院所在地法律。”

  5、船旗國法原則。海商法第273條第3款規(guī)定:“同一國籍的船舶,不論碰撞發(fā)生于何地,碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法。”這一規(guī)定確立了獨(dú)立的船旗國法原則,它也是國際上的通行做法。
 

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