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司法考試法制史輔導(dǎo)之外國法制史筆記(四)

作者:不明   發(fā)布時間:2010-02-26  來源:網(wǎng)絡(luò)
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  第三節(jié)  基本內(nèi)容
  一.人法——涉及人的權(quán)利義務(wù)的基本規(guī)定。對在法律上作為權(quán)利義務(wù)主體的人的規(guī)定
  1. 自然人
 �。�1) 法律地位:在很大程度上通過人格這種制度體現(xiàn)出來
 �。�2) 人格:在法律上作為權(quán)利義務(wù)主體(人)的資格人格
  (3) 自由身份權(quán):自由權(quán)是自由實現(xiàn)自己意志的權(quán)利,是享有市民權(quán)和家庭權(quán)的前提條件和基礎(chǔ)。自由權(quán)的取得來自兩個方面:一是生來自由人,父母是自由人,其子女也是自由人;二是解放自由人,奴隸由于獲得解放而取得自由人的身份,仍受一定限制,奴隸解放的方式有主人解放和法定解放。除自由人外,還有準奴隸(即債務(wù)奴隸,被出賣的子女,角斗士),奴隸。羅馬法規(guī)定:身份從母,只要十月懷胎時一度成為自由人,孩子生來享受所有權(quán)利
 �。�4) 市民法:市民法是羅馬公民所享有的特權(quán),包括公權(quán)和私權(quán)兩部分,只有真正意義上的羅馬市民能享有。公權(quán)指選舉權(quán)和被選舉權(quán)(榮譽權(quán)),參政權(quán),擔(dān)任國家公職權(quán)等。羅馬法根據(jù)市民權(quán)的有無,將自由民分為市民,拉丁人和外來人。市民身分獲得方式:根據(jù)出生身分,從父,受胎那一刻父親的身份,非婚生,從母,母分娩的時刻;由于解放,市民根據(jù)法定方式解放出來,奴隸獲得自由權(quán)后獲得市民權(quán);獎賞。拉丁人分為三大類:古拉丁人(最早同羅馬人結(jié)為同盟,與羅馬人同種族,身份相對較高);殖民地拉丁人(拉丁人移民到羅馬,不享有公權(quán),除結(jié)婚權(quán)外享有一切私權(quán));優(yōu)尼亞拉丁人(解放拉丁人,不是拉丁族的,而是主人沒用合法程序解放的奴隸,只有自由權(quán),無市民權(quán)就被歸為優(yōu)尼亞拉丁人)。外國人不享有市民權(quán)
 �。�5) 家庭權(quán):羅馬市民在其家庭中享有的權(quán)利。家父可代表全家獨立行使各種權(quán)利,稱“自權(quán)人”;其他處于家父權(quán)利之下的人(妻、子、女)稱“他權(quán)人”。
 �。�6) 羅馬法規(guī)定:只有同時具有上述三種身份權(quán)的人,才能在法律上享有完全的權(quán)利能力,也才屬具備完整人格的人。上述三種身份權(quán)全部或部分喪失,人格即發(fā)生變化,羅馬法稱之為“人格減等”或“人格變更”。
  2. 法人
 �。�1) 羅馬法的法人分社團法人和財團法人
 �。�2) 前者以自然人的集合為成立的基礎(chǔ);后者以財產(chǎn)為其成立的基礎(chǔ)
 �。�3) 基本特征:人員集合,最早有社團資格的是國家;財產(chǎn)集合,不管什么人、多少人,最早有財團資格的是寺院、慈善團體
  (4) 未繼承的遺產(chǎn)彌補法律欠缺
  3. 婚姻家庭法——實行一夫一妻的家長制家庭制度,婚姻制度經(jīng)歷了由“有夫權(quán)婚姻”向“無夫權(quán)婚姻”的演變過程
 �。�1) 早期實行的是有夫權(quán)婚姻(要式婚姻)�;咎卣鳎赫煞蛳碛刑貦�(quán),妻子無任何權(quán)利。婦女一旦結(jié)婚就和原家庭脫離關(guān)系,加入夫家,身分和子女一樣,繼承分額也和子女一樣。結(jié)婚方式有共食婚,買賣婚和時效婚
 �。�2) 共和國后半期產(chǎn)生無夫權(quán)婚姻,分別財產(chǎn)制,對待子女平等,無家長權(quán)
  二. 物法
  1.物與物權(quán)
 �。�1)物
  *物泛指除自由人以外存在于自然界的一切東西,凡對人有用并能滿足人所需要的東西,都稱為物。
  *物的分類有要式轉(zhuǎn)移物和略式移轉(zhuǎn)物(前者是少數(shù)重要財產(chǎn),必經(jīng)法定程序才行處,在意大利半島的土地、房屋、奴隸、牛、馬、驢等與人的生活生產(chǎn)密切聯(lián)系;后者可忽略轉(zhuǎn)移方式);可有物和不可有物(前者可構(gòu)成私人財產(chǎn);后者不可,但能構(gòu)成公共財產(chǎn));有體物和無體物(前者有一定形體,人可觸及;后者看不見摸不到,但有經(jīng)濟利益,如權(quán)力,繼承權(quán)、債權(quán),所有權(quán)被羅馬人視為有體物);動產(chǎn)和不動產(chǎn)物(前者可自行移動或用外力移動不損害價值,莊稼成熟可收割買錢;后者不可,莊稼未成熟收割就死)。
  *神法物是與神有關(guān)的(神殿,寺院,墓碑,城墻);人法物是公共財產(chǎn)或全人類共同擁有(街道,河流)。
 �。�2)物權(quán)
  *物權(quán)是指權(quán)利人可以直接行使于物上的權(quán)利。
  *物權(quán)的范圍和種類皆由法律規(guī)定,而不是由當事人自由創(chuàng)設(shè)。
  *劃分為自物權(quán)(物權(quán)標底物屬于權(quán)利人本人);他物權(quán)(屬于他人)。
 �。�3)所有權(quán)基本特性
  *絕對性:所有人在法律允許的范圍內(nèi)可以任意處分其所有物,而不受任何限制
  *排他性:一物不能同時有兩個所有權(quán),所有人有權(quán)禁止或排除他人在其所有物上進行的任何干預(yù)
  *永續(xù)性:所有權(quán)與其標的物的命運共始終,只要所有權(quán)人無消滅其所有物的意思,亦無毀滅其所有物的意外事故發(fā)生,其對該物的所有權(quán)將永遠存在
 �。�4)所有權(quán)形式
  *市民法上的所有權(quán):所有權(quán)主體只能是羅馬公民;客體,狹窄,要式所有物;轉(zhuǎn)移方式是曼兮帕休式,僅用于買賣
  *最高裁判官所有權(quán):主要在轉(zhuǎn)移方式上進行彌補
  *萬民法上的所有權(quán)(外來人所有權(quán)):彌補主體缺陷
  *外省土地所有權(quán):彌補客體缺陷
  2.繼承法
  *繼承是指死者人格的延續(xù)財產(chǎn)繼承是附屬的
  *繼承原則:早期,概括繼承的原則,既包括他的人身權(quán)利和義務(wù),也包括財產(chǎn)權(quán)利和義務(wù)(浪費人制度,揮霍財產(chǎn)的家長);后期,限定繼承的原則,償還父債的義務(wù)僅局限于死者財產(chǎn)本身,債務(wù)一旦超過債權(quán)可宣布放棄繼承權(quán),即繼承人對被繼承人遺產(chǎn)的繼承的權(quán)利和義務(wù),僅以已經(jīng)登記在財產(chǎn)目錄范圍以內(nèi)的遺產(chǎn)為限
  *繼承方式——遺囑繼承優(yōu)于法定繼承。早期遺囑必須在民眾大會公開宣布其內(nèi)容,才有法律效力;裁判官時代,以書面形式并且有七人在遺囑上簽字才生效。特留分制度,為法定繼承人留下特定的財產(chǎn),否則遺囑不生效。法定繼承又稱無遺囑繼承,指死者生前未立遺囑,而按照法律確定繼承人順序。必須在下面幾種情況下才能采用:被繼承人生前未立遺囑;雖立有遺囑,但由于某種原因而歸于無效;遺囑中指定的繼承人全部拒絕繼承。繼承順序:直系卑親屬;直系尊親屬及同胞兄弟姐妹;同父異母或同母異父的兄弟姐妹;其他旁系血親;配偶。前三個順序允許代位繼承,如代替父親繼承爺爺?shù)倪z產(chǎn),這種繼承順序在《十二表法》時期盛行。
  *繼承順序——早期局限于宗親(以父姓為基礎(chǔ)的親屬團體)。第一順序的繼承人:當然繼承人,包括子女、妻子,不包括被他人收養(yǎng)的子女、出嫁的女兒、釋放了的子女,裁判官法對繼承順序進行改革,承認解放的收養(yǎng)的子女也具有一定繼承權(quán),又進一步承認(出嫁的)女兒的繼承權(quán);第二順序的繼承人,宗親,親等近的排斥親等遠的繼承人的繼承權(quán);第三順序的繼承人,族親,同姓氏、氏族、祖先的親屬。親等是衡量親屬關(guān)系遠近的等級,直系是你產(chǎn)生的和產(chǎn)生你的,世界范圍計算親等的兩種方法:羅馬法上的和教會法上的,例如,我和侄子的親等,雙方都上數(shù)到同源祖先,羅馬法上是三等親,教會法上是二等親。
  3.債權(quán)——債是依國法得使他人為一定給付的法鎖,法鎖是指特定的雙方當事人之間用法律連結(jié)和約束,給付是債務(wù)人履行義務(wù)的行為
  債發(fā)生的依據(jù)(原因)——
  *契約:要物契約要求轉(zhuǎn)移標的物才能成立;口頭契約要求雙方說特定的語言,是要式契約的一種;文書契約是家長把借出的錢登載于帳簿;合意契約只要雙方當事人就設(shè)立契約意思一致即可
  *準契約:雖未訂立契約,但僅因一方當事人的行為而產(chǎn)生與契約相同效果的法律關(guān)系,主要包括無因管理(管理人未受到對方委托而主動對對方事務(wù)進行管理)
  ,不當?shù)美?
  *私犯:侵犯他人人身或財產(chǎn)的行為。盜竊(竊取他人財物為己有,或竊用、竊占他人財物);強盜(以暴力非法攫取他人財物的行為);對物私犯(非法損害或破壞他人的財物);對人私犯(加害他人身體,名譽,人格)
  *準私犯:類似私犯而未列入私犯的侵權(quán)行為
  三.訴訟法
  1. 訴訟分為公訴和私訴。公訴是對直接損害國家利益的案件的審理,私訴是根據(jù)個人的申訴,對有關(guān)私人利益的案件的審理。
  2. 訴訟程序——
 �。�1) 法定訴訟:羅馬國家最古老的訴訟程序,盛行于共和國前期,只適用羅馬市民,整個程序分為法律審查與事實審查,依照裁判官的意見要點,由民選的承審官判決
  (2) 程式訴訟:盛行于共和國后期和帝政前一百年,程式是記錄雙方當事人爭執(zhí)要點的書狀。裁判官主持法律審,承審官主持判決
  (3) 特別訴訟(非常訴訟):開始于羅馬帝國初期,在帝國后期成為唯一的訴訟制度。訴訟過程自始至終由一個官吏(皇帝親自選任)來擔(dān)任,原告無須傳喚證人、被告。而由官府負責(zé)。——程序日益簡單;公益救助色彩加強
  四.歷史地位
  1. 對中世紀產(chǎn)生很大影響,使許多國家接受這一法律思想
  2. 羅馬三次征服世界:武力,羅馬帝國滅亡;宗教,宗教改革;法律,至盡仍影響
  3. 簡單商品生產(chǎn)社會最完備的法律。羅馬法結(jié)構(gòu)嚴密、嚴謹、科學(xué)
  4. 從羅馬法復(fù)興角度,中世紀后期羅馬法復(fù)興在很大程度上奠定了羅馬法對后世的影響。日耳曼法、教會法、粗俗的羅馬法→優(yōu)士丁尼編纂的高度發(fā)達的羅馬法(適于保護商品經(jīng)濟)
 �。�1) 興起于意大利,在其亞馬菲城發(fā)現(xiàn)優(yōu)士丁尼的《學(xué)說匯纂》的原稿,引起意大利法學(xué)家研究羅馬的興趣。波倫亞大學(xué)以注釋為主要教學(xué)方法。伊爾納留斯為創(chuàng)始人的注釋法學(xué)派和評論法學(xué)派(后期注釋法學(xué)派)
  (2) 德國扮演重要角色,皇帝宣布羅馬法為普通法,相對于各封建地方法而言,從帝國法院到地方普通法院統(tǒng)一適用羅馬法
 �。�3) 法國,其南部形成羅馬法(成文法)區(qū);北部商品經(jīng)濟發(fā)展較晚,為習(xí)慣法區(qū)�?傮w上習(xí)慣法仍占統(tǒng)治地位——不僅為市民階層提供現(xiàn)實法律依據(jù),而且對資本主義發(fā)展、統(tǒng)一的資本主義國家,國家主權(quán)意識的形成有重大影響,同時促進羅馬法自身體系的重大發(fā)展,概念科學(xué),體系嚴謹
 �。�4) 羅馬法對于近現(xiàn)代資產(chǎn)階級法律的影響①大陸法系對羅馬法的繼承更為明顯,對發(fā)展和創(chuàng)制法律的方法的繼承②英美法系:衡平法(羅馬法不系統(tǒng)的新的應(yīng)用)民法的概念問題,現(xiàn)代民法借用市民法概念;公法、私法的基本劃分;司法體系問題,人、物、訴訟(羅馬法劃分體系);司法平等的觀念與原則問題;所有權(quán)概念及其基本原則,人對物的最完全的控制和支配權(quán)利;訴訟制度,辯護、陪審、公開審判制度等。
 

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【責(zé)任編輯:盧雁明  糾錯
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·考試時間:2010年9月18、19日。
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