司法考試沖刺階段重點(diǎn)、難點(diǎn)匯編——《刑法學(xué)》輔導(dǎo)：犯罪主體

　　犯罪主體是指刑法規(guī)定的實(shí)施犯罪并且承擔(dān)刑事責(zé)任的人（包括自然人與單位）。

　　犯罪主體的類(lèi)型：

　　過(guò)去的犯罪主體只限于自然人犯罪主體，從1984年海關(guān)法開(kāi)始，首次增加了單位走私罪。

　　現(xiàn)在的犯罪主體分為兩大類(lèi)：自然人犯罪主體和單位犯罪主體。

　　自然人犯罪主體

　　一、刑事責(zé)任年齡的規(guī)定

　　第十七條，已滿十六周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

　　已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣(mài)毒品、放火、爆炸、投毒罪（現(xiàn)修改為投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪）的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

　　已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。

　　（一）相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡的規(guī)定

　　“已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣(mài)毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。”

　　因不滿十六周歲不予刑事處罰的，責(zé)令他的家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人加以管教；在必要的時(shí)候，也可以由政府收容教養(yǎng)。

　　1.8種犯罪：犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣(mài)毒品、放火、爆炸、投毒罪（現(xiàn)修改為投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪）。

　　2.已滿14周歲不滿16周歲的人奸淫幼女的，按照現(xiàn)行的司法解釋?zhuān)�是�?qiáng)奸罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

　　3.已滿14周歲不滿16周歲的人對(duì)綁架罪不負(fù)刑事責(zé)任，但是如果在參與綁架中又參與實(shí)施殺害人質(zhì)行為的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。定故意殺人罪，不能定綁架罪。

　　4.注意的問(wèn)題：

　　全國(guó)人大法制工作委員會(huì)就相對(duì)刑事責(zé)任問(wèn)題給最高人民檢察院答復(fù)：關(guān)于已滿14周歲不滿16周歲的人承擔(dān)刑事責(zé)任范圍問(wèn)題，刑法17條第2款規(guī)定的八種犯罪，是指具體犯罪行為而不是具體罪名。對(duì)司法實(shí)踐中出現(xiàn)的已滿14周歲不滿16周歲的人綁架人質(zhì)后殺害被綁架人，為拐賣(mài)婦女、兒童而故意造成被拐賣(mài)婦女、兒童重傷或死亡的行為，依據(jù)刑法是應(yīng)當(dāng)追究其刑事責(zé)任的。

　　最高人民檢察院法律政策研究室二00三年四月十八日關(guān)于相對(duì)刑事責(zé)任年齡的人承擔(dān)刑事責(zé)任范圍有關(guān)問(wèn)題的答復(fù)：

　　一、相對(duì)刑事責(zé)任年齡的人實(shí)施了刑法第十七條第二款規(guī)定的行為，應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，其罪名應(yīng)當(dāng)根據(jù)所觸犯的刑法分則具體條文認(rèn)定。對(duì)于綁架后殺害被綁架人的，其罪名應(yīng)認(rèn)定為綁架罪。

　　二、相對(duì)刑事責(zé)任年齡的人實(shí)施了刑法第二百六十九條規(guī)定的行為的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百六十三條的規(guī)定，以搶劫罪追究刑事責(zé)任。但對(duì)情節(jié)顯著輕微，危害不大的，可根據(jù)刑法第十三條的規(guī)定，不予追究刑事責(zé)任。

　　（二）其它問(wèn)題

　　1.減輕刑事責(zé)任年齡。就是已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。注意是“應(yīng)當(dāng)”。

　　2.刑事責(zé)任年齡的計(jì)算方法。從周歲生日的第2天起計(jì)算。

　　3.保安處分。對(duì)已滿14周歲不滿16周歲的人犯罪不處罰的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令家長(zhǎng)或監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加管教，在必要的時(shí)候可以由政府收容教養(yǎng)。

　　4.《最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》

　　自2006年1月23日起施行，為正確審理未成年人刑事案件，貫徹“教育為主，懲罰為輔”的原則。

　　第十八條，精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為的時(shí)候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn)的，不負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令他的家屬或者監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和醫(yī)療；在必要的時(shí)候，由政府強(qiáng)制醫(yī)療。

　　間歇性的精神病人在精神正常的時(shí)候犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

　　尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是可以從輕或者減輕處罰。

　　醉酒的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

　　第十九條，又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰。

　　1.精神病人刑事責(zé)任能力的判定標(biāo)準(zhǔn)。一個(gè)是醫(yī)學(xué)標(biāo)準(zhǔn)，一個(gè)是心理學(xué)標(biāo)準(zhǔn)。無(wú)刑事責(zé)任能力的認(rèn)定必須同時(shí)符合這兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。

　　2.限定刑事責(zé)任能力人的規(guī)定。

　　3.保安處分。對(duì)于精神病人不追究刑事責(zé)任的，可以強(qiáng)制醫(yī)療，也可以責(zé)令其親屬、監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管。

　　4.又聾又啞的人或者盲人犯罪的，可以從輕、減輕或免除處罰。又聾又啞的人指既聾且啞的人；盲人指雙目失明的人。

　　三、特殊主體（身份犯）

　　身份犯主要在分則中把握，注意哪些罪要求特殊身份才能構(gòu)成。

　　如果分則條文中對(duì)該種犯罪的主體附加了特殊的要求或限制（身份要求）的，稱(chēng)之為特殊主體。常見(jiàn)的是職務(wù)和業(yè)務(wù)身份的特殊主體，比如國(guó)家工作人員（貪污賄賂罪一章中的犯罪，貪污罪的主體除了國(guó)家工作人員還有受委托經(jīng)營(yíng)管理國(guó)有資產(chǎn)的人），國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員（瀆職罪。瀆職罪中除了故意或過(guò)失泄露國(guó)家秘密罪是一般主體外，其他犯罪的主體都必須是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。報(bào)復(fù)陷害罪的主體也限于國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員），公司企業(yè)人員（職務(wù)侵占罪、挪用資金罪。須注意的是，這里的公司企業(yè)人員必須是非國(guó)家工作人員，如果是國(guó)家工作人員，只能構(gòu)成貪污、挪用公款罪），廠礦企業(yè)的職工（重大責(zé)任事故罪等）。

　　身份要作廣義理解，除了特定職務(wù)和業(yè)務(wù)身份外，還包括國(guó)籍，比如說(shuō)，危害國(guó)家安全的犯罪中背叛國(guó)家罪、投敵叛變罪要求是具有中國(guó)國(guó)籍的人，因此這個(gè)犯罪的主體是特殊的；還包括身體健康狀況，比如傳播性病罪要求主體是患有嚴(yán)重的性病的人；還包括某種特殊的法律地位，比如黑社會(huì)組織成員（入境發(fā)展黑社會(huì)組織罪），依法被關(guān)押的犯罪嫌疑人、被告人（脫逃罪），也是特殊主體；還有破壞監(jiān)管秩序罪的主體要求是正在監(jiān)獄服刑的已決犯。

　　確認(rèn)特殊主體的前提，是限制在單個(gè)人實(shí)行犯罪情況下。也就是限于實(shí)行犯或“正犯”。除實(shí)行犯外的其他共犯即幫助犯、教唆犯，是沒(méi)有特殊主體限制的。

　　非身份犯（一般主體）和身份犯可以形成共犯關(guān)系。但是，它們形成共犯的前提是，這種共同犯罪行為必須是利用了身份犯的身份。例如，貪污罪中，內(nèi)外勾結(jié)伙同貪污的，按照貪污罪的共犯定罪處罰；強(qiáng)奸罪（單個(gè)主體、實(shí)行犯的主體限于男性）中，如果婦女教唆、幫助男性強(qiáng)奸的，可以成為強(qiáng)奸罪的共犯。此外，還有一些司法解釋對(duì)非身份犯和身份犯的共犯關(guān)系做出了規(guī)定。如職務(wù)侵占罪中，內(nèi)外勾結(jié)伙同實(shí)施職務(wù)侵占犯罪行為的，可以成為職務(wù)侵占罪的共犯。在挪用公款罪的司法解釋中也規(guī)定，如果公款的使用人（可能不是國(guó)家工作人員）指使或參與策劃取得公款的，應(yīng)該按照挪用公款罪的共犯定罪處罰。

　　例題：

　　1.下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？（2000年）

　　A.脫逃罪與破壞監(jiān)管秩序罪的主體是依法被關(guān)押的罪犯、被告人與犯罪嫌疑人；

　�。ㄆ茐谋O(jiān)管秩序罪的主體只限于依法被關(guān)押的罪犯，不包括被告人與犯罪嫌疑人）

　　B.偽證罪的主體是證人、鑒定人、記錄人、翻譯人、辯護(hù)人與訴訟代理人；（辯護(hù)人與訴訟代理人不是偽證罪的主體，它們有一個(gè)單獨(dú)的罪名叫辯護(hù)人、訴訟代理人偽造證據(jù)、妨害訴訟作證罪，而且只有刑事案件中的證人、鑒定人、記錄人、翻譯人才是偽證罪的主體）

　　C.貸款詐騙罪的主體既可以是自然人，也可以是單位；（貸款詐騙罪的主體只限于自然人，不包括單位）

　　D.信用卡詐騙罪的主體只能是自然人，而不能是單位

　　解答：ABC.　　四、單位犯罪主體

　�。ㄒ唬﹩挝环缸锱c自然人犯罪的界限。單位犯罪一般具備以下特征：

　　1.依法設(shè)立的單位：主要指依法設(shè)立的五種單位：公司（公司法規(guī)定的兩類(lèi)公司）、企業(yè)（公司以外的其它從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織）、事業(yè)單位（不以營(yíng)利為目的，從事社會(huì)公益事業(yè)的組織）、機(jī)關(guān)（指國(guó)家機(jī)關(guān)，包括國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)，國(guó)家行政機(jī)關(guān)，中國(guó)共產(chǎn)黨的各級(jí)組織、各級(jí)人民政協(xié)組織是按國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)待的）、團(tuán)體（不同人群的自治組織，包括人民團(tuán)體和社會(huì)團(tuán)體）。范圍既包括法人單位，也包括非法人單位，非法人單位應(yīng)當(dāng)具備獨(dú)立的民事行為主體資格（應(yīng)有自己獨(dú)立的名稱(chēng)和財(cái)產(chǎn)，尤其要有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，因?yàn)閱挝环缸锸且�判處罰金的）。既包括國(guó)有、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營(yíng)、合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和具有法人資格的獨(dú)資、私營(yíng)等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。注意：私營(yíng)的公司、企業(yè)、事業(yè)單位能否成為單位犯罪的主體，要看它是否具有法人資格。私營(yíng)的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，只有具有法人資格的，以公司、企業(yè)、事業(yè)單位的名義實(shí)施犯罪的，按單位犯罪處理；不具有法人資格的獨(dú)資、私營(yíng)等公司、企業(yè)、事業(yè)單位，其犯罪行為按自然人個(gè)人犯罪定罪處罰。

　　2.為了單位的利益（非個(gè)人利益）。一般來(lái)講，為單位謀取的都是非法利益，但是單位的過(guò)失犯罪很難說(shuō)謀取的是非法利益�？傊�，單位犯罪必須是為單位利��，不能為個(gè)人利益。如果以單位的名義實(shí)施犯罪，最后犯罪所得歸個(gè)人所有或者某幾個(gè)人所有，那就是為個(gè)人利益犯罪，只能按自然人個(gè)人犯罪處理。

　　3.以單位的名義。如果以個(gè)人名義，只能按個(gè)人犯罪定罪處罰。

　　高法解釋?zhuān)阂詥挝幻�義實(shí)施犯罪，違法所得歸單位所有的，是單位犯罪。以單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門(mén)的名義實(shí)施犯罪，違法所得已歸分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門(mén)所有的，應(yīng)認(rèn)定為單位犯罪（注意：追究的時(shí)候，不能把分支機(jī)構(gòu)或內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)作為犯罪主體，必須把單位作為犯罪主體）。不能因?yàn)閱挝坏姆种�機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門(mén)沒(méi)有可供執(zhí)行罰金的財(cái)產(chǎn)就不將其認(rèn)定為單位犯罪。

　�。ǘ�）不以單位犯罪論處的幾種情況。（重點(diǎn)）

　　最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ痪啪啪拍辏?/span>

　　下列四種情況不以單位犯罪論處而應(yīng)當(dāng)以個(gè)人犯罪或者自然人犯罪論處：

　　1.無(wú)法人資格的獨(dú)資、私營(yíng)等公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的；

　　2.個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的；

　　3.公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的（如遠(yuǎn)華案）；

　　4.盜用單位名義實(shí)施犯罪，違法所得由實(shí)施犯罪的個(gè)人私分的（這不是為了單位的利益實(shí)施犯罪，實(shí)際上在某種意義上是盜用單位的名義來(lái)實(shí)施個(gè)人犯罪）。

　�。ㄈ�）單位犯罪的處罰原則：一般采取“雙罰制”（或兩罰制、兩罰原則）。單位犯罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。即對(duì)單位犯罪一般實(shí)行“兩罰”原則。刑法分則有特別規(guī)定只實(shí)行“單罰”的，依照規(guī)定。從刑法現(xiàn)有的規(guī)定看，在單罰的場(chǎng)合一般只處罰單位犯罪的直接責(zé)任人員（包括單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和單位其他直接責(zé)任人員），而不處罰單位。如妨害清算罪、私分國(guó)有資產(chǎn)罪、私分罰沒(méi)財(cái)物罪。還有某些過(guò)失犯罪，如重大勞動(dòng)安全事故罪、工程重大安全事故罪、教育設(shè)施重大安全事故罪、消防責(zé)任事故罪。

　�。ㄋ模┓�律��(guī)定為單位犯罪的，才負(fù)刑事責(zé)任。單位實(shí)施危害社會(huì)行為，只有法律規(guī)定為單位犯罪的，才按照單位犯罪定罪處罰。刑法規(guī)定為單位犯罪的主要屬于破壞經(jīng)濟(jì)秩序、環(huán)境資源、危害公共衛(wèi)生的犯罪。

　　（五）對(duì)單位犯罪的直接責(zé)任人員是否區(qū)分主犯、從犯。法院批復(fù)：在審理單位故意犯罪案件時(shí)，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，可以根據(jù)作用大小量刑，不區(qū)分主犯、從犯。但是，如果主從關(guān)系非常明顯，也可以區(qū)分主犯、從犯。

　�。�六）單位犯罪的自��。如果由該單位犯罪的責(zé)任人員能夠代表單位意志投案自首，符合法定自首條件的，也可以成立單位犯罪的自首。

　　2002年兩高、海關(guān)總署《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》二十一條規(guī)定：對(duì)單位集體決定自首的，或者單位直接負(fù)責(zé)的主管人員自首，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位自首（盡管只在走私犯罪中規(guī)定，實(shí)際上應(yīng)該可以適用于所有的單位犯罪）。如實(shí)交待主要犯罪事實(shí)的單位負(fù)責(zé)的其他主管人員和其他責(zé)任人員，可視為自首，但對(duì)拒不交待主要犯罪事實(shí)和逃避法律追究的人員，不以自首論。

　　例：

　　下列哪種犯罪單位可以成為犯罪主體？

　　1.生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥、劣藥罪；（可以）

　　2.工程重大安全事故罪；（可以，但采取的是單罰制）

　　3.非法出租、出借槍支罪（其主體是特殊主體，包括自然人特殊主體和單位特殊主體。單位可以成為該罪的主體，但單位限于依法配備公務(wù)用槍的單位或依法配置槍支的單位）

　　4.盜竊、搶奪、搶劫槍支、彈藥、爆炸物罪（單位不能成為該罪的主體）

　　5.非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物罪；（可以，且采取兩罰原則）

　　6.走私武器、彈藥罪；（可以）

　　7.偽造、變?cè)旖鹑谄弊C罪；（可以）

　　8.偽造貨幣罪（不可以）

　　9.金融票據(jù)詐騙罪；（除貸款詐騙罪和信用卡詐騙罪外，其他均可以由單位構(gòu)成）

　　10.信用卡詐騙罪；（不可以）

　　11.騙取國(guó)家出口退稅罪；（可以）

　　12.合同詐騙罪。（可以，但是侵犯財(cái)產(chǎn)罪中的詐騙罪不能由單位構(gòu)成。但是有時(shí)單位也可以實(shí)施盜竊罪，如單位偷電，按司法解釋?zhuān)�這種犯罪不作為單位犯罪處理，對(duì)實(shí)施盜竊、詐騙的責(zé)任人員按自然人犯罪定罪處罰，但在量刑時(shí)要酌情考慮他是為了單位而實(shí)施該行為的情節(jié)，酌情從輕）

　　在單位犯罪的認(rèn)定中，也存在一般主體和特殊主體，如生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪，一般依法設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體都可以構(gòu)成，沒(méi)有特定身份的要求。但是有些犯罪只有特定的單位才能構(gòu)成，如非法出租、出借槍支罪，僅限于依法配備公務(wù)用槍的單位或依法配置槍支的單位。單位受賄罪的主體只限于國(guó)有單位，國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體；97年刑法規(guī)定逃匯罪的主體只限于國(guó)有單位，現(xiàn)在刑法修改為一般主體。

　　另外注意，刑法規(guī)定有些犯罪只能由單位實(shí)施，自然人實(shí)施不構(gòu)成犯罪，如逃匯罪、單位受賄罪，這種犯罪理論上可稱(chēng)之為“純正的單位犯罪”，即刑法分則明確規(guī)定的只能由單位實(shí)施的犯罪，私分國(guó)有資產(chǎn)罪，私分罰沒(méi)財(cái)物罪也是純正的單位犯罪，只是它們采取的是單罰制