| 司法考試沖刺階段重點(diǎn)、難點(diǎn)匯編——《刑法學(xué)》輔導(dǎo)：犯罪客觀(guān)要件 一、犯罪客觀(guān)要件的要素： 包括具體要件或者是要素。 1.犯罪行為（危害行為） 2.行為的結(jié)果 3.行為的對(duì)象 4.行為的手段和方法 5.行為的時(shí)空條件 把要件分為必要要件和選擇要件。 必要要件是指任何一個(gè)犯罪所必須要求的要件（要素）是必要要件。 選擇要件是指行為之外的要件都屬于選擇要件。 行為是任何犯罪構(gòu)成所必須具備的。 結(jié)果：有的罪有結(jié)果的要求，有的罪沒(méi)有結(jié)果的要求。如一些危險(xiǎn)犯定罪的要求是只要造成這種發(fā)生危險(xiǎn)就可以。 二、危害行為 危害行為是在人的意志或者意識(shí)支配之下的行為，無(wú)意識(shí)的舉動(dòng)和非意識(shí)支配下的行為不能作為犯罪行為。 客觀(guān)上分為兩種基本形式：作為與不作為。 持有型形犯罪：如非法持有槍支彈藥罪、非法持有毒品罪、非法持有假幣罪，通說(shuō)上認(rèn)為是作為的犯罪行為。持有型形犯罪還帶有繼續(xù)犯或持續(xù)犯特點(diǎn)。 重點(diǎn)把握不作為的行為構(gòu)成犯罪的條件。 不作為構(gòu)成犯罪的前提條件： 1.行為人有作為的、特定的法律義務(wù)；具有特定性、法律性 2.不作為構(gòu)成犯罪義務(wù)的來(lái)源包括： �。�1）法律的規(guī)定；可以是刑事法律規(guī)定，也可以是非刑事法律規(guī)定，如遺棄罪、偷稅罪 �。�2）職務(wù)上、業(yè)務(wù)上的要求； 例如，國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員有履行相應(yīng)職責(zé)的義務(wù)，值勤的消防人員有消除火災(zāi)的義務(wù)等等。 注意：行為人必須在履行職務(wù)或者從事業(yè)務(wù)的活動(dòng)中才會(huì)產(chǎn)生本義務(wù) �。�3）法律行為引起的義務(wù) 主要指合同行為 例如，合同行為、自愿接受行為等可能導(dǎo)致行為人負(fù)有實(shí)施一定積極行為的義務(wù)。 （4）先前行為引起的義務(wù) 這是指由于行為人的某種行為使刑法所保護(hù)的合法權(quán)益處于危險(xiǎn)狀態(tài)時(shí)，行為人負(fù)有的排除危險(xiǎn)或者防止危害結(jié)果發(fā)生的特定積極義務(wù)。（先行行為又叫前行行為） 例如，成年人帶著兒童游泳時(shí)，就負(fù)有保護(hù)兒童生命安全的義務(wù)。 先行行為是否包括犯罪行為，在理論上存在爭(zhēng)議：一種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，先前行為包括犯罪行為，即犯罪行為引起危險(xiǎn)也能成為義務(wù)來(lái)源；另一種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，先前行為不包括犯罪行為，否則會(huì)使絕大多數(shù)一罪演變?yōu)閿?shù)罪。 先前行為是否包括無(wú)過(guò)錯(cuò)行為，無(wú)過(guò)錯(cuò)行為導(dǎo)致了危險(xiǎn)，先前行為應(yīng)當(dāng)包括無(wú)過(guò)錯(cuò)行為。例如，小孩在麥垛中玩被插中。 2.行為人能夠履行該特定法律義務(wù)而不履行 法律規(guī)范與法律秩序只是要求能夠履行義務(wù)的人履行義務(wù)，而不會(huì)強(qiáng)求不能履行義務(wù)的人履行義務(wù)。至于行為人能否履行義務(wù)，則應(yīng)從行為人履行義務(wù)的主觀(guān)能力與客觀(guān)條件兩方面進(jìn)行判斷。 三、不作為犯的理論分類(lèi)：純正（真正）的不作為犯和不純正（不真正）的不作為犯 純正的不作為犯或真正不作為犯，即刑法分則明文規(guī)定只能由不作為構(gòu)成的犯罪。 如，偷稅罪、遺棄罪、丟失槍支不報(bào)罪、屬于純正的不作為犯。 不純正的不作為犯或不真正不作為犯，即行為人以不作為形式實(shí)施的通常作為形式的犯罪。 如，故意殺人罪。 在過(guò)去有一案例引起爭(zhēng)議比較大，如妻子要自殺，丈夫不救助，置之不理，丈夫能不能構(gòu)成不作為的犯罪。在實(shí)務(wù)中，有的定罪，有的沒(méi)有定罪，定罪的情況妻子自殺是由于丈夫的某種過(guò)錯(cuò)行為所導(dǎo)致的。 區(qū)分作為與不作為具有重要意義，特別是不作為概念的確立，有利于合理確定犯罪范圍，正確區(qū)分罪與非罪，在許多情況下，也有利于區(qū)分此罪與彼罪、一罪與數(shù)罪。 四、危害結(jié)果的意義 1.區(qū)分罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)之一。 2.區(qū)分犯罪形態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)之一。 3.影響量刑輕重的因素之一。 危害結(jié)果的類(lèi)型劃分： 有的罪是以發(fā)生結(jié)果作為既遂條件的稱(chēng)為結(jié)果犯。 有些罪是以發(fā)生結(jié)果的危險(xiǎn)作為犯罪既遂標(biāo)準(zhǔn)。 生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材罪，刑法修正案把這個(gè)罪作了修改，修改最重要的是把這個(gè)罪由“結(jié)果犯”修改為“危險(xiǎn)犯”。生產(chǎn)銷(xiāo)售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)療器械醫(yī)用衛(wèi)生材料足以對(duì)人體健康造成危害，構(gòu)成犯罪。 只要有實(shí)施行為而不要求發(fā)生結(jié)果的犯罪行為，行為實(shí)施完畢，犯罪既遂的，這類(lèi)犯罪稱(chēng)為行為犯。 結(jié)果加重犯，刑法在基本的犯罪構(gòu)成之外規(guī)定了要加重處罰的結(jié)果，按照刑法分則的具體規(guī)定要加重處罰。所以，結(jié)果加重犯只能是法定的，也就是刑法分則有明文規(guī)定的。還要注意行為人對(duì)這種加重犯的處罰結(jié)果通常是過(guò)失。但是，有些罪也有故意的。 五、因果關(guān)系的判斷標(biāo)準(zhǔn) 1.條件說(shuō)的判斷標(biāo)準(zhǔn)與實(shí)例 2.因果關(guān)系與刑事責(zé)任的關(guān)系 注意因果關(guān)系的客觀(guān)性。因果關(guān)系只是負(fù)刑事責(zé)任的客觀(guān)條件之一，有因果關(guān)系未必都要負(fù)刑事責(zé)任。如果沒(méi)有罪過(guò)或者不具備主體資格，即使有因果關(guān)系也不負(fù)刑事責(zé)任。 3.因果關(guān)系的中斷 注意：介入的因素是異常的因素，也是行為人無(wú)法預(yù)料的因素。 下列關(guān)于刑法上因果關(guān)系的說(shuō)法哪些是正確的？（2003年考題多選41） A.甲欲殺害其女友，某日故意破壞其汽車(chē)的剎車(chē)裝置。女友如駕車(chē)外出，15分鐘后遇一陡坡，必定會(huì)墜下山崖死亡。但是，女友將汽車(chē)開(kāi)出5分鐘后，即遇山洪暴發(fā)，泥石流將其沖下山摔死。死亡結(jié)果的發(fā)生和甲的殺害行為之間沒(méi)有因果關(guān)系。 B.乙欲殺其仇人蘇某，在山崖邊對(duì)其砍了7刀，被害人重傷昏迷。乙以為蘇某已經(jīng)死亡，遂離去。但蘇某自己醒來(lái)后，剛邁了兩步即跌下山崖摔死。蘇某的死亡和乙的危害行為之間存在因果關(guān)系。 C.丙追殺情敵趙某，趙狂奔逃命。趙的仇人郝某早就想殺趙，偶然見(jiàn)趙慌不擇路，在丙尚未趕到時(shí)，即向其開(kāi)槍射擊，致趙死亡。趙的死亡和丙的追殺之間沒(méi)有因果關(guān)系。 D.丁持上膛的手槍闖入其前妻鐘某住所，意圖殺死鐘某。在兩人廝打時(shí)，鐘某自己不小心觸發(fā)扳機(jī)遭槍擊死亡。鐘的死亡和丁的殺人行為之間存在因果關(guān)系，即使丁對(duì)因果關(guān)系存在認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，也構(gòu)成故意殺人罪既遂。 答案：ABCD 六、行為對(duì)象 在刑罰分則中如果有特別規(guī)定，要注意它的特別規(guī)定。如侮辱國(guó)旗、國(guó)徽罪，行為對(duì)象是國(guó)旗和國(guó)徽；盜掘古文化遺址、古墓葬罪，行為對(duì)象是古文化遺址、古墓葬；強(qiáng)奸罪，行為對(duì)象是婦女。 客觀(guān)要件中的行為手段或者方法，要注意有些特別規(guī)定。如，強(qiáng)奸罪、搶劫罪、劫持航空器罪等手段都是要求暴力、脅迫或其他方法。 客觀(guān)要件中的行為的時(shí)空條件，如非法捕獵罪，非法捕撈罪，都是作為定罪要件的。而有些情況下，時(shí)空條件是作為加重處罰的情節(jié)。如搶劫罪中的在公共交通工具上搶劫、入戶(hù)搶劫，對(duì)于地點(diǎn)的要求，不是對(duì)搶劫定罪的要件，而是屬于搶劫罪加重處罰的情節(jié) |
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| ·報(bào)名時(shí)間：6月網(wǎng)報(bào)7月確認(rèn)。 |
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| ·考試時(shí)間：2010年9月18、19日。 |
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