| 刑法的適用范圍即刑法的效力范圍問題，應(yīng)從空間與時間兩個方面進行考察。 �。ㄒ唬┬谭ǖ目臻g效力 刑法的空間適用范圍即空間效力要解決的是刑罰在什么樣的空間范圍內(nèi)有適用的效力，是以一定的地域范圍還是在一定的公民范圍還是以保護本國利益為準則，從而有所謂的屬地原則、屬人原則、保護原則，又在全球化的背景下而產(chǎn)生普遍管轄原則： 1、屬地原則（第6條） 第一，針對的對象的國內(nèi)犯、而其他三個原則是針對國外犯罪的，屬地原則是處于基礎(chǔ)性地位的； 第二，“領(lǐng)域”的含義，既包括領(lǐng)土、也包括領(lǐng)水與領(lǐng)空，關(guān)鍵的是還包括我國領(lǐng)域的自然延伸——即不論何地只要懸掛我國國旗的航空器與船舶，就屬于我國領(lǐng)域內(nèi)[1]；我國駐外使領(lǐng)館內(nèi)犯罪的，我國也有管轄權(quán)。 第三、屬地原則之“地”既包括行為地也包括結(jié)果地，而且二者只要具備其一即可（遍在說）；行為地的行為包括實行行為和預備行為。要特別注意未遂犯的情況下，行為地和行為人希望結(jié)果發(fā)生地、可能發(fā)生結(jié)果之地，都是犯罪地。在共犯場合，共同犯罪行為有一部分發(fā)生在本國領(lǐng)域或者共同犯罪結(jié)果有一部分發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)，就認為是在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪； 第四、屬地原則之運用有一個具有實質(zhì)性的例外，即第11條的規(guī)定（對有外交特權(quán)或外交豁免權(quán)的外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的通過外交途徑解決而不適用我國刑法）； 2、屬人原則（第7條） 這里的“人”即指本國公民（不包括單位），是針對我國公民在國外犯罪的情形，可以借鑒刑訴法關(guān)于未成年人犯罪的是否公開審理的規(guī)定，這樣表述：凡是中華人民共和國國家工作人員和軍人的，一律適用我國刑法，其他普通公民，一般適用我國刑法（即原則上都適用我國刑法，但犯輕罪的——法定最高刑為三年以下，可以不予追究）；即所謂有限制的屬人管轄原則。 3、保護原則（第8條） 是針對外國人在國外犯罪的情形，它的適用是有嚴格條件限制的，即應(yīng)當同時遵循三個條件：（有限制的保護管轄原則） �、偾址傅氖俏覈鴩一蚬竦睦�； �、谛袨槿说男袨槭侵刈�；（可能被判處三年以上有期）； ③雙重犯罪原則；（我國和行為地都認為是犯罪的）； 4、普遍管轄原則（第9條）： 針對的對象是國際犯罪，而且前面三個管轄原則都不能適用的情形下才有普遍原則適用的余地，對于國際犯罪應(yīng)根據(jù)國際法知識來確認。 解決的方式是：或起訴或引渡。 5、對外國判決的承認： 消極承認：第10條：“雖然經(jīng)過外國審判，仍然可以依照本法追究；但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。” �。ǘ┬谭ǖ臅r間效力 刑法時間效力主要解決的是刑法在何時生效、在何時失效以及對其生效前的行為有無追溯效力。最主要的刑法的溯及力問題。 從本質(zhì)上說，根據(jù)罪刑法定原則，定罪判刑應(yīng)以行為時有法律的明文規(guī)定為限，行為人只能根據(jù)行為之時的有效法律預見其行為后果，對行為之后才實施的法律原則上不能對該行為有效，但如果法律發(fā)生變更時，又考慮到有利于被告人的原則，故產(chǎn)生刑法時間效力的“從舊兼從輕”規(guī)則： 首先要考慮的是適用舊法即行為當時的法律規(guī)定； 其次，當新舊法規(guī)定不同時，適用新法的基本條件是其處刑較輕或不認為是犯罪，即輕法可以溯及既往。處刑輕重的比較應(yīng)當以法定刑輕重為依據(jù)； 其三，刑法溯及力適用的對象只能是未決犯（即未決的案件），對于已決犯則不適用(第2款之規(guī)定)。 另外要注意： 1、“跨法連續(xù)犯、跨法繼續(xù)犯”的適用法律問題； 如果舊刑法不認為是犯罪，則只處罰新刑法生效以后的行為。 如果新舊法都認為是犯罪，只是構(gòu)成要件、罪名、情節(jié)、法定刑發(fā)生變化的，追訴時一律適用新刑法（最高檢司法解釋規(guī)定）。 2、司法解釋的時間效力問題： 司法解釋實施前發(fā)生的行為，行為實施時沒有相關(guān)司法解釋，司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件，依照司法解釋的規(guī)定辦理。如果存在新舊司法解釋的，依照從舊兼從輕處理。 �、偎痉ń忉尞斎贿m用于刑法生效后的全部時間：即司法解釋1公布前的A罪在司法解釋1公布后審判的，當然適用司法解釋1；當司法解釋2替代了司法解釋1時，在2000年以后審判A罪的，適用司法解釋2。 �、趦蓚�司法解釋發(fā)生替代時，如司法解釋2公布后，廢除了司法解釋1的情況下，發(fā)生在司法解釋1公布后失效前的B罪，在2000年以后審判的，適用哪一個司法解釋，通過“從舊兼從輕”的原則解決。 3、累犯的認定。 97.10.1以前犯罪的推3年；97.10.1以后犯罪的推5年 在97年10月1日以后審判的，對于A罪是否構(gòu)成累犯，適用3年的規(guī)定，而對于B罪，則適用5年的規(guī)定。 4、按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，適用行為時的法律。沒有溯及力問題 [1] 值得指出的是，刑法第6條第2款之規(guī)定是沒有包括“國際列車”的，如果在國際列車上犯罪，可以參照最高法院《刑訴解釋》第10條之規(guī)定處理。 |
| 輔導科目 | 課時數(shù) |
免費試聽 |
學費 |
在線購買 |
130 |
￥600 |
 |
||
·法條班 |
61 |
￥300 |
|
|
·真題班 |
28 |
￥250 |
|
|
·沖刺班 |
52 |
￥250 |
|
|
·全程班 |
271 |
￥1400 |
|
|
·法理 |
16 |
￥50 |
|
|
·法制史 |
5 |
￥50 |
|
|
·憲法 |
6 |
￥75 |
|
|
| 熱門資料下載： |
| 司法考試最新熱貼: |
【責任編輯：盧雁明 糾錯】 |
|
閱讀上一篇：2010年司法考試刑法考點講解：犯罪概念 |
|
閱讀下一篇：2010年司法考試刑法考點講解：刑法基本原則 |
|
| ·司法考試國際經(jīng)濟法精講第一章導論 |
| ·國際經(jīng)濟法精講第二章國際貨物買賣第一節(jié) |
| ·國際經(jīng)濟法精講第二章國際貨物買賣第二節(jié) |
| ·國際經(jīng)濟法精講第三章國際貨物運輸與保險第一 |
| ·國際經(jīng)濟法第三章國際貨物運輸與保險第二節(jié) |
| ·司考精講第五章國際民商事關(guān)系的法律適用第四 |
| ·司法考試刑法精講第二十章破壞社會主義市場經(jīng) |
| ·司法考試刑法精講第二十章破壞社會主義市場經(jīng) |
| ·司法考試刑法精講第十九章破壞社會主義市場經(jīng) |
| ·2010年司法考試《刑事訴訟法》管轄問題難點 |
| ·司法考試刑法精講第十七章破壞社會主義市場經(jīng) |
| ·司法考試刑法精講第十七章破壞社會主義市場經(jīng) |
