| 第二章 法的運(yùn)行 十二、立法 1.當(dāng)代我國(guó)的立法體制是一元兩極和多層次。一元是指在我國(guó)，在全國(guó)范圍內(nèi)，只存在一個(gè)統(tǒng)一的立法體系。憲法指出，國(guó)家結(jié)構(gòu)形式有兩個(gè)：一是單一制，二是聯(lián)邦制。我國(guó)是單一制，就只能有一個(gè)立法體系。兩極是指我國(guó)分為中央和地方兩個(gè)等級(jí)。多層次是指不管是中央的立法還是地方的立法，都各自分成不同的層次。如法律和行政法規(guī)都屬于中央立法。地方性法規(guī)和地方政府的規(guī)章，經(jīng)濟(jì)特許法規(guī)和特許的立法都是地方立法。 2.立法原則 法治原則 立法法治統(tǒng)一原則。例如，一個(gè)衛(wèi)生主管部門去一個(gè)超市，查封了一箱過期的變質(zhì)的奶粉，并貼了封條，但是質(zhì)檢局隨后趕來，在封條上又貼了封條。質(zhì)檢局和衛(wèi)生局的執(zhí)法人員的行為都是由法律依據(jù)的，雙方因?yàn)楦鞑煌俗�，都用自己的有處罰依據(jù)，因此，雙方發(fā)生打架。執(zhí)法人員打架的背后是法律在打架。 例如，有一個(gè)110車，車上有位孕婦，車經(jīng)過收費(fèi)站時(shí)，收費(fèi)站要求收費(fèi)，但110車說，他是屬于免征車輛，是不需要收費(fèi)的，雙方發(fā)生了爭(zhēng)執(zhí)。結(jié)果耽誤了孕婦，孕婦生命垂危。所以注意按照收費(fèi)站和110車都有各自說法的依據(jù)。所以背后也是法律在打架。 立法的民主性原則 立法的民主性原則包括第一，立法的內(nèi)容要民主。第二，立法的過程和立法的程序要民主。立法的內(nèi)容民主性是指法律制定必須從最大多數(shù)人的最根本利益出發(fā)。立法的程序民主性是指（1）立法主體的組成要民主。（2）立法主體的活動(dòng)要民主，即在立法程序的各個(gè)階段，包括法律的提出、審議、通過和頒布都要體現(xiàn)民主思想。（3）立法的過程要公開。 在當(dāng)代社會(huì)，法律未經(jīng)頒布就無效。 十三、法的實(shí)施 1.法的實(shí)現(xiàn)又是和法的實(shí)施、法的時(shí)效相聯(lián)系的概念。法的實(shí)施是法在社會(huì)生活中被人們實(shí)際執(zhí)行。法的實(shí)現(xiàn)是法的要求在社會(huì)生活中被轉(zhuǎn)為現(xiàn)實(shí)。 2.執(zhí)法：合法行政、合理行政、信賴保護(hù)等原則 執(zhí)法中牽涉到行政合法性，行政合理性問題。司法牽涉到司法獨(dú)立，司法公正，司法效力，司法原則等。 執(zhí)法的主體是國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其公職人員。 執(zhí)法的特點(diǎn)：執(zhí)法的內(nèi)容是廣泛的，執(zhí)法是以國(guó)家的名義對(duì)社會(huì)進(jìn)行全方位管理的活動(dòng)。法的活動(dòng)具有單方面性，還具有主動(dòng)性和教導(dǎo)的靈活性。 行政合法性要注意，第一，依法行政原則。合法行政要注意兩個(gè)概念：法律保留和法律優(yōu)先。法律保留是指如果法律沒有授權(quán)，則不可行。也就是說，行政行為必須要有法律依據(jù)。法律優(yōu)越，是指行政行為的內(nèi)容不得違背法律的規(guī)定。 判斷一個(gè)法律行為是否合法的標(biāo)準(zhǔn)：第一，主體是否是合法的，行政主體合法。例如2003年考題：交管部門鼓勵(lì)市民上街去拍照違章車輛，并獎(jiǎng)勵(lì)200-300元，可以認(rèn)為市民去拍照車輛是不合法的，因?yàn)槿∽C的合法的部門是交管部門，是全民皆警。主體是不合法的。第二，權(quán)限是否合法。雖然是一個(gè)合格的主體，但也只能在合格的權(quán)限中去行使，才是合法的。例如，煙草專賣局的緝查大隊(duì)進(jìn)入某人的住宅，去搜查走私香煙。這個(gè)權(quán)限是不合法的。因?yàn)槟軌蜻M(jìn)入住宅去進(jìn)行搜查，只限于幾個(gè)特定的主體權(quán)限。如公安機(jī)關(guān)為了抓獲犯罪嫌疑人或?yàn)榱双@取證據(jù)，可以進(jìn)去，但要經(jīng)過縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)；或人民法院強(qiáng)制執(zhí)行也可以進(jìn)入住宅。 例如，夫妻倆人在家中看黃碟，結(jié)果警察破門而入，不僅抱走了錄像機(jī)，同時(shí)把男主人打傷，在這種情況下，警察不是為了抓獲犯罪嫌疑人或查獲犯罪證據(jù)，僅僅是別人在家看錄像，進(jìn)去搜查，權(quán)限是不合法的。 第三，內(nèi)容要合法。例如，一個(gè)皇帝身邊有兩個(gè)大臣，一個(gè)大臣是負(fù)責(zé)給皇帝戴帽子的，叫做點(diǎn)帽。另一個(gè)是負(fù)責(zé)給皇帝穿衣服的，叫做點(diǎn)衣。有一次皇帝感覺自己很冷，又感覺有人在給他穿衣服，皇帝問是誰(shuí)在給他穿衣服，點(diǎn)帽說是他給皇帝穿衣服。最后皇帝把點(diǎn)衣和點(diǎn)帽兩個(gè)人都處罰了。因?yàn)辄c(diǎn)帽的行為的內(nèi)容是不合法的，因?yàn)樗緛硎秦?fù)責(zé)給皇帝帶帽子的結(jié)果負(fù)責(zé)了穿衣服，所以內(nèi)容是不合法的。 第四，程序要合法。即行事行為要符合法定的程序。例如，杜保良案。一個(gè)安徽的菜農(nóng)經(jīng)常給北京送菜，但每次到路口轉(zhuǎn)彎，都被攝像機(jī)拍下來，說他違章了。結(jié)果違章105次，到最后通知要交納一筆巨額的罰款，但中間每一次，交管部門都沒有通知他，在這個(gè)情況下交管部門的行政行為就是程序不合法。因?yàn)樵趯?duì)相對(duì)人做出行政處罰時(shí)，要通知對(duì)方，同時(shí)對(duì)方有申辯的權(quán)利。 第五，形式要合法。注意（1）相對(duì)人要有明確的意思表示。（2）要符合形式或程序的要求。如蓋章，簽字等。如果形式上不合法，則行政行為不合法。 行政合理原則 行政合理原則又叫做比例原則，被稱為行政法中的帝王條款，是指在行政的手段和行政的目的之間要成比例。德國(guó)把這個(gè)原則稱為“不要用大炮打小鳥”。 具體有三個(gè)含義：第一，必要性原則，是指這種手段是必要的，是迫不得已的。 第二，適當(dāng)性原則，即這種行政行為應(yīng)該要講究分寸，應(yīng)該要適當(dāng)，要適度。 第三，要均衡原則，即公益和私益要均衡，要平衡。 考慮不該考慮的因素，同樣情況不同對(duì)待，不同情況同一對(duì)待，這些都違反了合理性原則。 第三，正當(dāng)程序原則，行政訴訟法第54條規(guī)定，違反法定程序的行政行為，判決撤銷或者部分撤銷。 第四，高效辯明原則。（1）行政機(jī)關(guān)有遵守時(shí)間的義務(wù)，重視時(shí)間。（2）要簡(jiǎn)化辦事手續(xù)。（3）機(jī)構(gòu)的設(shè)置要簡(jiǎn)化，機(jī)構(gòu)內(nèi)部的改革，職責(zé)的分工要明確。（4）服務(wù)的作風(fēng)和服務(wù)的能力要提高。 第五，權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則，也稱責(zé)任政府原則，是和法治理念相聯(lián)系，和執(zhí)法為民相一致的。注意：（1）行政權(quán)的來源是人民的授予，不是來自于行政機(jī)關(guān)自我的確認(rèn)，因此，權(quán)利對(duì)行政機(jī)關(guān)來說，更多的是一種為人民服務(wù)的責(zé)任，而不僅僅是一種權(quán)利。（2）權(quán)利的目的是為人民服務(wù)，而不是為人民制造生活的障礙和不便。（3）對(duì)違法行政的后果應(yīng)當(dāng)積極的承擔(dān)責(zé)任。同時(shí)權(quán)利和義務(wù)要一致。行政機(jī)關(guān)不能只行使權(quán)利而不承擔(dān)義務(wù)。 第六，信賴保護(hù)原則。政府對(duì)公民基于對(duì)政府的信任，而產(chǎn)生利益應(yīng)當(dāng)要予以維護(hù)。 構(gòu)成要具備的條件：（1）相對(duì)人對(duì)成立的行政決定要有實(shí)際的信賴，即相對(duì)人已經(jīng)知曉了利益的存在。（2）這種信賴必須要值得法律保護(hù)。這是德國(guó)行政法上的雙手干凈原則，即相對(duì)人即無違法，也無過錯(cuò)。（3）相對(duì)人因?yàn)樾刨嚩扇×诉M(jìn)一步的行動(dòng)，開始凝結(jié)經(jīng)濟(jì)價(jià)值。如獲得建筑許可證，但人已經(jīng)開始破土動(dòng)工，獲得專利，許可證人一經(jīng)采取依法轉(zhuǎn)讓行為。（4）行政機(jī)關(guān)需要將相對(duì)人的信任利益與廢止或撤銷該行為所保護(hù)的公共利益進(jìn)行利益衡量與比較，以確定對(duì)相對(duì)人的信賴?yán)姹Ｗo(hù)的具體方式。如是程序保護(hù)還是財(cái)產(chǎn)保護(hù)，程序保護(hù)是指對(duì)許可不廢止不撤銷，繼續(xù)有效。財(cái)產(chǎn)保護(hù)是指為了公共利益不得已收回、撤銷或廢止已經(jīng)生效的許可的話，要給必要的財(cái)產(chǎn)的賠償或補(bǔ)償。 依賴保護(hù)原則的意義：有利于維護(hù)相對(duì)人及第三人的合法的權(quán)益。有利于行政機(jī)關(guān)及其工作人員樹立誠(chéng)信意識(shí)，建立公正，誠(chéng)信，責(zé)任政府。有利于創(chuàng)造良好的投資環(huán)境，發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，有利于信賴保護(hù)原則在行政法領(lǐng)域的全面推行。 3.司法 司法是司法機(jī)關(guān)及其公職人員依法行使職權(quán)的活動(dòng)。 在我國(guó)，司法機(jī)關(guān)包括的機(jī)關(guān)，過去是不明確的。在西方三權(quán)分立的條件下，司法機(jī)關(guān)就是指法院。西方第一次提出三權(quán)分立的是英國(guó)的洛克。洛克把權(quán)利分為立法、行政和外交。同時(shí)還提出自然權(quán)利學(xué)說，認(rèn)為生命權(quán)，財(cái)產(chǎn)權(quán)和自由權(quán)是不可剝奪的天賦的權(quán)利。后來法國(guó)的啟蒙思想家孟得斯鳩，在洛克分權(quán)的基礎(chǔ)上把權(quán)利分為立法、行政和司法三權(quán)。三權(quán)相互獨(dú)立、相互制衡。我國(guó)把檢察機(jī)關(guān)也當(dāng)成司法機(jī)關(guān)。因?yàn)?997年，在黨的十五大報(bào)告中，明確的把檢察院和法院都作為司法機(jī)關(guān)。公安機(jī)關(guān)是行政機(jī)關(guān)。 司法的原則：第一，公正，包括程序公正和實(shí)體公正。第二，效率。司法公正和司法效率有時(shí)是相矛盾。有時(shí)為了追求公正的司法的結(jié)果，可能要花費(fèi)許多時(shí)間，影響了效率。而有時(shí)過度追求效率，可能會(huì)是一個(gè)不公正的結(jié)論。如果兩者發(fā)生矛盾我們一定要以司法公正為核心兼顧司法效率。因?yàn)樗痉ü撬痉ɑ顒?dòng)的永恒主題。 還有不告不理原則，是和司法的被動(dòng)性必相聯(lián)系。包括兩個(gè)含義：第一，如果沒有原告的起訴，則法官就不得起動(dòng)司法的程序。第二，法官審理的范圍不得超過當(dāng)事人請(qǐng)求的范圍。如當(dāng)事人要求賠償10萬元，而法院判處了12萬元的賠償，這就違反了不告不理原則。 其他原則：直接言辭原則。在法庭上，法官要直接和當(dāng)事人面對(duì)面，要見到當(dāng)事人，這是直接原則。在法庭上凡是作為證據(jù)，都應(yīng)當(dāng)經(jīng)過法庭的辯論，這是言辭原則。 兩審終審原則。兩審終審制不是絕對(duì)的，而是相對(duì)的。因?yàn)橛行┌讣粚従徒K審，有些三審終審。如特別程序案件就是一審終審，最高法院的一審案件也是一審終審。 公開審判原則。也有例外，如涉及國(guó)家秘密和個(gè)人隱私就不公開。如果刑法上，涉及未成年，如果是16周歲到18周歲一般不公開；如果14到16周歲以下，一律不公開。如果涉及離婚和商業(yè)秘密的話，經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)，不公開。 公正優(yōu)先，兼顧效率原則。這里也可能出到論述題。 司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)原則，司法獨(dú)立是強(qiáng)調(diào)法院的整體獨(dú)立，而不是法官的個(gè)體獨(dú)立，但司法機(jī)關(guān)改革的方向是法官的個(gè)體獨(dú)立。馬克思曾說：“法官除了服從法律，沒有別的任何的喪失�！� 司法機(jī)關(guān)獨(dú)立行使職權(quán)不是絕對(duì)的。是不受行政機(jī)關(guān)和社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉，但要受到黨的領(lǐng)導(dǎo)和權(quán)利機(jī)關(guān)的監(jiān)督。 |
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