| 1關(guān)于法律論證中的內(nèi)部證成和外部證成，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（2008-1-52，多） A法律論證中的內(nèi)部證成和外部證成之間的區(qū)別表現(xiàn)為，內(nèi)部證成是針對(duì)案件事實(shí)問(wèn)題進(jìn)行的論證，外部證成是針對(duì)法律規(guī)范問(wèn)題進(jìn)行的論證 B無(wú)論內(nèi)部證成還是外部證成都不解決法律決定的前提是否正確的問(wèn)題 C內(nèi)部證成主要使用演繹方法，外部證成主要使用歸納方法 D無(wú)論內(nèi)部證成還是外部證成都離不開支持性理由和推理規(guī)則 【考點(diǎn)專題講座】法律適用的一般原理為2008年新增考點(diǎn)。考生應(yīng)該注意以下內(nèi)容： 1.法適用的目標(biāo) 法律人適用法律的最直接的目標(biāo)就是要獲得一個(gè)合理的決定，在法治社會(huì)，所謂合理的決定就是法律決定具有可預(yù)測(cè)性和正當(dāng)性。可預(yù)測(cè)性是形式主義法治的要求，它的正當(dāng)性是實(shí)質(zhì)法治的要求。 �。�1）可預(yù)測(cè)性 可預(yù)測(cè)性意味著做法律決定的人在做決定的過(guò)程總盡可能的避免武斷和恣意。這就要求法律人將法律決定建立在既存的一般性法律規(guī)范的基礎(chǔ)上，而且他們必須按照一定的方法適用法律規(guī)范，如推理規(guī)則和解釋方法。 �。�2）正當(dāng)性 正當(dāng)性，是指按照實(shí)質(zhì)價(jià)值和某些道德考量，法律決定是正當(dāng)?shù)幕蛘_的。實(shí)質(zhì)價(jià)值和道德主要是指特定法治國(guó)家或憲政國(guó)家的憲法規(guī)定的一些該國(guó)公民都承認(rèn)的、法律和公共權(quán)力保障和促進(jìn)的實(shí)質(zhì)價(jià)值，如自由、平等、人權(quán)。 �。�3）法的可預(yù)測(cè)性和法的正當(dāng)性之間的關(guān)系 �、俜蓻Q定的可預(yù)測(cè)性和正當(dāng)性之間存在著一定的緊張關(guān)系。這種緊張關(guān)系實(shí)質(zhì)上是形式法治與實(shí)質(zhì)法治之間的緊張關(guān)系的一種體現(xiàn)。 �、趶淖鳛檎w的法治來(lái)說(shuō)，它要求做法律整體決定的人應(yīng)該努力在可預(yù)測(cè)性和正當(dāng)性之間尋找最佳的協(xié)調(diào)。在現(xiàn)代法治社會(huì)人們總是要求二者兼?zhèn)洹?nbsp; ●如果法律決定不具有可預(yù)測(cè)性或者可預(yù)測(cè)的程度非常低，生活在社會(huì)中的人就不可能在理性的基礎(chǔ)上計(jì)劃和安排自己的生活，社會(huì)生活也就不可能正常進(jìn)行。 ●如果法律決定不具有正當(dāng)性或者正當(dāng)性的程度非常低，一個(gè)社會(huì)就不可能是一個(gè)和諧的長(zhǎng)治久安的社會(huì)，也就是說(shuō)該社會(huì)的秩序最終可能解體。 ●但是對(duì)特定的一個(gè)時(shí)間段內(nèi)特定的國(guó)家的法律人來(lái)說(shuō)，法律決定的可預(yù)測(cè)性具有初始的優(yōu)先性。因?yàn)閷?duì)于特定國(guó)家的法律人來(lái)說(shuō)，首先理當(dāng)崇尚的是法律的可預(yù)測(cè)性。 【提示】依法裁判 形式：可預(yù)測(cè)秩序 合理的法律決定法律確定性“緊張”（平衡） 實(shí)質(zhì)：正當(dāng)性正義 規(guī)則的一般性合法 法律規(guī)則僵硬性 事實(shí)的個(gè)別性不合理（不正當(dāng)） 2.法律適用的步驟 （1）整體上說(shuō)來(lái)適用有效的法律規(guī)范解決具體個(gè)案糾紛的過(guò)程在形式上邏輯中三段論推理的過(guò)程： 首先要查明和確定案件事實(shí)，作為小前提； 其次要選擇和確定與上述案件事實(shí)相符合的法律規(guī)范作為大前提； 最后以整個(gè)法律體系的目的為標(biāo)準(zhǔn)，從兩個(gè)前提中推導(dǎo)出法律決定或法律裁決。 �。�2）在實(shí)際的法律生活中，法律人適用有效法律規(guī)范解決個(gè)案糾紛的三個(gè)步驟不是各自獨(dú)立且嚴(yán)格區(qū)分的單個(gè)行為，他們之間界限模糊并可以相互轉(zhuǎn)化。如法律人查明和確認(rèn)案件事實(shí)的過(guò)程就不是一個(gè)純粹的事實(shí)歸結(jié)的過(guò)程，而是一個(gè)在法律規(guī)定與事實(shí)之間的循環(huán)過(guò)程，即目光在事實(shí)與規(guī)范之間來(lái)回穿梭。 �。�3）法律人在選擇法律規(guī)范時(shí)，他必須以該國(guó)的整個(gè)法律體系為基礎(chǔ)，也就是說(shuō)他必須對(duì)該國(guó)的法律有一個(gè)整體的理解和掌握，更為重要的是他要選擇一個(gè)與他確定的案件事實(shí)相切和的法律規(guī)范，他不僅要理解和掌握法律文字的字面含義，還要理解和掌握法律背后的含義，法律人在確定特定案件的大前提的時(shí)候也不是一個(gè)純粹的對(duì)法律規(guī)范的語(yǔ)言的解釋過(guò)程而是一個(gè)有目的的過(guò)程，即要針對(duì)他所要裁決的個(gè)案糾紛進(jìn)行的解釋。法律人通過(guò)法律解釋就是要對(duì)一般和個(gè)別之間的縫隙進(jìn)行縫合，解釋要解決規(guī)范和事實(shí)之間的緊張關(guān)系，在這個(gè)意義上法律解釋對(duì)于法律適用來(lái)說(shuō)不是可有可無(wú)的，而是必要的，是法律適用的基礎(chǔ)。 �。�4）法律人在確定了法律決定的大前提和小前提之后，他就必須說(shuō)明和論證這個(gè)具體案件為什么要適用這個(gè)法律規(guī)范所規(guī)定的法律后果或者說(shuō)從該法律規(guī)范中推導(dǎo)出來(lái)的法律決定為什么是合適的。 3.內(nèi)部證成與外部證成的區(qū)分 （1）法律人法律決定的合理性取決于下列兩個(gè)方面：一方面法律決定是按照一定的推理規(guī)則從前提中推導(dǎo)出來(lái)的，另一方面，推導(dǎo)法律結(jié)論所依賴的前提是合理的，正當(dāng)?shù)�。前者為�?nèi)部證成，后者為外部證成。 �。�2）在法律適用的過(guò)程中內(nèi)部證成和外部證成是相互關(guān)聯(lián)的： ①外部證成是將一個(gè)新的三段論附加在證據(jù)的鏈條中，這個(gè)新的三段論用來(lái)支持內(nèi)部證成中的前提。法律推理或法律適用在整體框架上是一個(gè)三段論，而且是大三段論套小三段論。這就意味著在外部證成的過(guò)程中也必然涉及內(nèi)部證成。 �、谝虼朔扇嗽谧C成前提的過(guò)程中也必須遵循一定的推理規(guī)則，即法律決定所依賴的前提得到一定的法律淵源和法律解釋的支持，但是這個(gè)前提作為一個(gè)判斷或結(jié)論如果不是從該前提所依賴的前提中邏輯地的推出的，就是不正當(dāng)或不合理的前提。 ③這就是說(shuō)法律人在法律適用或者做法律決定的過(guò)程中所確立的每一個(gè)法律命題或法律判斷都必須能夠被重構(gòu)為邏輯上正確的結(jié)論。 圖示如下： 大三段論：證明案件的結(jié)論，屬于內(nèi)部證成 三段論 小三段論：證明大三段論的前提，屬于外部證成，本身是內(nèi)部證成。 【答案】1 ABC |
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| ·報(bào)名時(shí)間：6月網(wǎng)報(bào)7月確認(rèn)。 |
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| ·考試時(shí)間：2010年9月18、19日。 |
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