第四節(jié) 法人的成立、變更和終止

　　一、法人的設(shè)立

　　（一）法人設(shè)立的概念

　　在民事主體中，自然人是因出生而成為主體的，而法人則是依照法律的規(guī)定“造”出來的。法人設(shè)立就是依法產(chǎn)生法人的行為。

　　法律規(guī)定了法人的法律要件，法人設(shè)立就是滿足這些要件的一系列行為，其中既有事實行為，如為準(zhǔn)備場所蓋房子，也有民事法律行為，如幾個設(shè)立人簽署設(shè)立合同。

　　法人的成立，就是產(chǎn)生法人人格，法人獲得民事主體地位，能夠以法人名義參加民事法律關(guān)系。

　　設(shè)立的法人如何成立，要視法人類型而定，如企業(yè)法人、社會團(tuán)體法人等就需要經(jīng)過登記，即只有登記完成法人始告成立，也有法律規(guī)定不需要登記，法人設(shè)立行為不包括登記行為。

　　（二）法人設(shè)立方式

　　概括我國法律規(guī)定的法人設(shè)立方式，大致有三種：

　　1、命令主義設(shè)立，即依照法律、法令、行政命令方式設(shè)立，自設(shè)立之日起取得法人資格。這種設(shè)立方式適用于機(jī)關(guān)法人或國有事業(yè)單位法人。

　　2、登記主義設(shè)立。須登記的社會團(tuán)體法人和企業(yè)法人，設(shè)立的法人自登記程序完成時成立。

　　3、依照條例、章程設(shè)立。即國家以法律或統(tǒng)一的章程規(guī)定法人設(shè)立的條件和程序，凡滿足該條件并符合該程序的團(tuán)體，即取得法人資格。這一程序主要適用于工會、婦聯(lián)等人民團(tuán)體。

　　（三）法人設(shè)立的要件

　　1、法人設(shè)立要有符合法律規(guī)定的設(shè)立人或發(fā)起人。有完全行為能力的自然人、法人、國家可以作為設(shè)立人；在法律對該類型法人有特別要求的，設(shè)立人還需符合該要求，如有限責(zé)任公司設(shè)立人必須兩人以上。

　　2、法人類型法定。設(shè)立人設(shè)立的法人類型必須由法律規(guī)定，如設(shè)立公司須有公司法，設(shè)立幼兒園，須有幼兒園管理條例，法律沒有規(guī)定的法人類型，除經(jīng)特許，不得設(shè)立。

　　3、設(shè)立行為合法。即設(shè)立行為必須是法律允許或法律不禁止。

　　二、法人的變更

　　（一）法人的變更的概念

　　1、法人的變更，是指法人成立后，其組織、名稱、住所、經(jīng)營范圍等重要事項發(fā)生的變化，這些事項的變更，可依法人意思自主決定，法人只要作相應(yīng)的變更登記，即可發(fā)生變更效力。

　　2、唯企業(yè)法人的分立或合并，因涉及法人與相對交易人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，為了維護(hù)交易秩序和相對人的信賴?yán)�益，法律對分立或合并后法人的債�?quán)債務(wù)移轉(zhuǎn)，做了強(qiáng)制性規(guī)定。民法通則第44條第1款規(guī)定，企業(yè)法人分立、合并或者有其他重要事項變更，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理登記，并公告。公司法等法律也有相應(yīng)的規(guī)定。

　　（二）法人的合并與分立

　　1、法人的合并。

　　這是指兩個以上的法人集合為一個法人的民事法律行為。法人的合并是法人集中資金，擴(kuò)大實力，增加競爭優(yōu)勢的重要手段。由于合并不需經(jīng)過法定清算程序，比之解散原法人，成立新法人，手續(xù)更為簡便，操作成本也更低廉。法人合并，有新設(shè)式合并和吸收式合并兩種方式。新設(shè)式合并也稱創(chuàng)設(shè)式合并，是兩個以上的法人歸并為一個新法人，原法人均告消滅的合并方式。吸收式合并也稱吞并式合并，是一個法人吸收被合并的其他法人，合并后只有一個法人存續(xù)，被吸收法人均告消滅的合并方式。法人合并時，應(yīng)有法人意思機(jī)關(guān)的合并決定和合并各方締結(jié)的合并合同。為保障各合并法人的債權(quán)人的利益，法人應(yīng)在合并前將合并決定通知債權(quán)人，債權(quán)人有權(quán)要求清償其債務(wù)或提供擔(dān)保。

　　2、法人的分立。

　　法人的分立是指一個法人分為兩個以上法人的民事法律行為。法人分立是調(diào)整經(jīng)營規(guī)模、分散風(fēng)險的重要手段。法人分立也不需經(jīng)過法定清算程序，所以有與法人合并同樣的優(yōu)點。法人分立，有新設(shè)式分立和存續(xù)式分立兩種分立方式。新設(shè)式分立也稱創(chuàng)設(shè)式分立，指解散原法人，分立為兩個以上新法人的分立方式。存續(xù)式分立也稱派生式分立，指原法人存續(xù)，分出部分財產(chǎn)設(shè)立一個以上新法人的分立方式。法人分立的程序與法人合并程序基本相同，需要有分立的決定、債務(wù)分配合同，對債權(quán)人發(fā)出分立通知并根據(jù)債權(quán)人請求清償債務(wù)或提供擔(dān)保。

　　3、法人合并與分立的效果。

　　（1）法人之消滅。在新設(shè)式合并，原法人均告消滅；在吸收式合并，被吞并的法人歸于消滅。在新設(shè)式分立，原法人消滅；在存續(xù)式分立，只是原法人的財產(chǎn)或組織機(jī)構(gòu)發(fā)生變更。

　　（2）債權(quán)債務(wù)承受。因合并而消滅的法人，其債權(quán)債務(wù)由合并后的法人概括承受。在法人分立，原法人的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)依分立前締結(jié)的合同確定的分擔(dān)份額，由分立后的法人承受。

　　三、法人的終止

　　（一）法人的終止的概念

　　法人的終止，即法人的民事主體資格消滅，喪失民事權(quán)利能力和民事行為能力。法人的終止，在法律效果上，與自然人相當(dāng)。但自然人死亡后，其未了結(jié)的事務(wù)，特別是財產(chǎn)關(guān)系能通過繼承解決，而法人卻不能。因此，法律為法人終止專門設(shè)立了一個了結(jié)未了事務(wù)的程序，這一程序就稱為清算。無論何種類型法人，也無論是因何種原因終止，都必須經(jīng)過清算。民法通則第40條規(guī)定：法人終止，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，停止清算范圍外的活動。對于企業(yè)法人，公司法第191條也規(guī)定了公司解散必須經(jīng)過清算。所以，法人終止的程序，應(yīng)該是發(fā)生法人終止的原因。清算后經(jīng)過注銷法人終止。

　　（二）法人終止的原因

　　民法通則第45條規(guī)定，企業(yè)法人因依法被撤銷、解散、破產(chǎn)或其他原因而終止。法律列舉的原因，即為法人終止的原因。

　　1、依法被撤銷。這是因主管機(jī)關(guān)的行政處分行為導(dǎo)致法人消滅的原因。法人從事法律禁止的活動，如非法經(jīng)營、租借或轉(zhuǎn)讓法人執(zhí)照等，情節(jié)嚴(yán)重的，將被吊銷執(zhí)照，強(qiáng)行解散。

　　2、解散。依法被撤銷是法人的強(qiáng)制解散，這里的解散應(yīng)指任意解散。任意解散是基于法人的意思或設(shè)立人的意思而解散。前者如股東會決議解散公司，后者如章程規(guī)定的法人存續(xù)期限屆滿或其他解散事由發(fā)生。

　　3、法人破產(chǎn)。法人破產(chǎn)是法人因喪失清償能力而不能對債權(quán)人的全部債權(quán)實行清償?shù)臓顟B(tài)。法人一旦破產(chǎn)并受破產(chǎn)宣告后，財產(chǎn)要清償破產(chǎn)債權(quán)，在破產(chǎn)程序終結(jié)時，依法律規(guī)定解散。

　　4、其他原因。其他原因，顯然是指上述三種原因之外的導(dǎo)致法人消滅的原因，例如國家作出的關(guān)于國有企業(yè)“關(guān)閉”、“停止”的決定，有限責(zé)任公司、股份有限公司的股東不足法定人數(shù)時，都屬于導(dǎo)致法人終止的其他原因。

　　（三）法人的清算

　　法人的清算，系指清理已發(fā)生終止原因的法人的尚未了結(jié)的事務(wù)，使法人歸于消滅的程序。法人發(fā)生終止原因時，即要停止實現(xiàn)目的事業(yè)的積極活動，開始進(jìn)入清算程序。法人的清算有破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算之分，破產(chǎn)清算依破產(chǎn)法進(jìn)行，非破產(chǎn)清算依民法或公司法規(guī)定的程序進(jìn)行。

　　（四）法人消滅

　　清算事務(wù)處理完畢，清算即完結(jié)，經(jīng)辦理法人注銷登記后，法人自注銷登記之日起消滅。法人一經(jīng)消滅，其民事主體資格不復(fù)存在，其民事權(quán)利能力和民事行為能力也同時消滅。

　　四、法人的登記

　　（一）登記的概念

　　法人登記是行政主管機(jī)關(guān)對法人成立、變更、終止的法律事實進(jìn)行登錄，以為公示的制度。

　　根據(jù)我國法律規(guī)定，企業(yè)法人和社會團(tuán)體法人，均適用法人登記；法人登記在我國還有公法上管理的職能，但在民法上其制度價值主要在于公示，以便于利害關(guān)系人了解法人變動的事實。所以，在民法上，法人成立、變更、終止的法律事實僅僅存在，尚不足以發(fā)生相應(yīng)的法律效果，只有經(jīng)過登記方可發(fā)生該事實的法律效力。

　　（二）登記的類型

　　根據(jù)法人變動的類型，登記相應(yīng)有法人設(shè)立登記、變更登記和注銷登記三類。

　　1、設(shè)立登記。法人設(shè)立登記的登記機(jī)關(guān)，是由法律規(guī)定的，例如負(fù)責(zé)公司和其他企業(yè)法人登記的是各級工商行政管理部門，負(fù)責(zé)事業(yè)單位法人登記的通常是各級國家機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)社會團(tuán)體法人登記的則是各級民政部門。設(shè)立登記的義務(wù)人，是法人設(shè)立人。

　　2、變更登記。變更登記的機(jī)關(guān)，與該法人設(shè)立登記機(jī)關(guān)相同，但變更登記義務(wù)人是法人代表。變更登記的事項包括法人合并與分立以及法定代表人、住所、注冊資本、名稱、營業(yè)范圍、增減分支機(jī)構(gòu)等事項的變動。

　　3、注銷登記。注銷登記機(jī)關(guān)也與法人設(shè)立登記機(jī)關(guān)相同，但登記義務(wù)人是清算組織。法人自注銷登記完成時終止。