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2010年司法考試民法學(xué)重點內(nèi)容提煉第三章

作者:不明   發(fā)布時間:2009-12-01  來源:網(wǎng)絡(luò)
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   民事法律行為 
  民事行為: 
  無效的民事行為,可撤銷的民事行為,可變更的民事行為,效力未定的民事行為,民事法律行為,事實行為(無因管理、侵權(quán)、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險、不當(dāng)?shù)美?nbsp;
  行為和事件區(qū)別是以是不是當(dāng)事人的意思表示。 
  民事法律行為分類:單方行為(有相對人的單方行為一定要到達(dá)相對人時發(fā)生效力,無相對人的單方行為行為做出時發(fā)出效力如拋棄行為,遺囑行為) 
  財產(chǎn)行為身份行為:身份行為原則上不適用代理。 
  有償行為無償行為。 
  諾成性行為與實踐性行為:實踐性行為是以交付為要件(定金行為,質(zhì)押行為,無償保管,民間借貸,小額運輸,贈與兩種觀點) 
  要式與不要式: 
  有因無因 
  民事法律行為形式:對口頭形式書面形式 
  在訴訟中又有口頭又有書面,一定要以書面為準(zhǔn)。 
  書面證據(jù)不一致時,變更原協(xié)議的協(xié)議優(yōu)于原協(xié)議, 
  特殊書面形式: 
  公證:當(dāng)事人約定,法律規(guī)定采用的極少。外國人在中國收養(yǎng)子女必須采用公證形式。 
  外國人在中國結(jié)婚要公證。經(jīng)過公證的效力高于沒有經(jīng)過公證的效力。 
  經(jīng)過公證的債權(quán)文書,不用經(jīng)過審判,直接申請執(zhí)行。 
  登記:身份行為:法人登記,結(jié)婚離婚登記。不動產(chǎn)。類似于不動產(chǎn)的登記:飛機,汽車等 
  知識產(chǎn)權(quán)的登記:專利商標(biāo)權(quán)登記 
  登記效力:證據(jù)效力有些是生效效力有些是對抗效力。轉(zhuǎn)讓是所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)讓的生效效力。 
  房屋買賣登記并不是生效效力。房屋買賣合同如果沒有登記,有效,如果一方外賣,可以請求賠償責(zé)任。如果沒有外賣,可以要求繼續(xù)履行即去過戶。海船和民用航空器買賣登記是對抗效力(與國際接軌)。 
  抵押的行為必須要登記,是生效效力。留置權(quán)一定要以動產(chǎn)為限。 
  知識產(chǎn)權(quán)登記是生效效力。
  推定: 
  沉默:法律明確規(guī)定或當(dāng)事人特別約定。 
  1、欺詐:行為人是不是基于對方的欺詐行為形成錯誤認(rèn)識,只是事實上的欺詐不是民法上的欺詐。 
  如果后果嚴(yán)重是合同詐騙,如果后果輕就是民法上的欺詐問題。 
  第三人的行為是否構(gòu)成欺詐:如到商店買布,邊上人推銷,買回后很差,第三人??? 
  要區(qū)分:如果第三人行為是商場行為人一部分,是托兒,就是欺詐, 
  如果只是好事的人,不構(gòu)成欺詐行為。 
  本應(yīng)告知而不告知,就構(gòu)成欺詐。如果不問是否不答。 
  如果合同領(lǐng)域必須欺詐損害國家利益才無效。如果在其他領(lǐng)域則不同。 
  2、脅迫:是否產(chǎn)生或加深當(dāng)事人心里上的恐懼。否則不構(gòu)成脅迫。 
  脅迫可能是違法行為可能是合法行為。行為是否合法對脅迫不產(chǎn)生影響。 
  3、乘人之危:在他人危難之機。提出高利時是乘人之危。無效。 
  兒子掉水,答應(yīng)給五萬,不構(gòu)成乘人之危。 
  合同領(lǐng)域就是可撤銷可變更行為。乘人之危在合同法中:國家在交易中沒有危難。 
  被動接受就是主動允諾,如果是主動索要就是乘人之危。 
  4、重大誤解:五種情況: 
  對當(dāng)事人的重大誤解:誤把甲當(dāng)做乙。并不是所有情況下都構(gòu)成。有人身性質(zhì)的法律行為可以。 
  甲打電話訂蛋糕,純粹是財產(chǎn)行為。不能撤銷。 
  對標(biāo)的物的誤解:本來要買銅條,給了金條,可以撤銷。 
  對標(biāo)的物的型號、數(shù)量、質(zhì)量、品質(zhì)等:買18K,給了24K的,可以撤銷。 
  對行為方式的誤解:誤把買賣當(dāng)贈與,可撤銷。 
  由于傳達(dá)行為造成的誤解:買80噸煤,傳成800噸,可撤銷。 
  我國就五個,其他不是。 
  動機的誤解,對合同條文的誤解。 
  有過錯的一方承擔(dān)責(zé)任,雙方都有過錯,平分。對于傳達(dá)造成時,傳達(dá)人不負(fù)責(zé),由委托人負(fù)責(zé)。 
  顯失公平? 
  民事法律行為成立與生效: 
  自然人: 
  附延緩條件的,附延緩期限的,法律規(guī)定的民事生效要件, 
  實質(zhì)要件:無民事行為能力人的民事行為不完全無效,一類是接受報酬且無負(fù)擔(dān)有效。 
  小孩子接受后,監(jiān)護人無權(quán)要求返還。 另一類是小孩子進(jìn)行的細(xì)小的民事行為。 
  限制民事行為能力人:四種 
  一類是接受贈與,二類是與其能力相適應(yīng)的,三類是與其能力不相適應(yīng)的合同行為是效力待定的, 
  四類是進(jìn)行的與其能力不相適應(yīng)的合同行為以外的行為無效。 
  法人:超范圍經(jīng)營 
  簽定的合同原則上有效,但違反限制性經(jīng)營禁止性經(jīng)營以及特許性經(jīng)營的無效。 
  限制經(jīng)營的受國家政策影響…… 
  超越職權(quán)的有效,但對方明知的除外。 
  違反禁止性規(guī)定的(法律上通說) 
  根本沒有的房屋買賣的,無效。 
  附條件的民事法律行為:遺贈撫養(yǎng)協(xié)議不是附條件的民事法律行為。 
  條件一定是影響效力的,也僅僅影響效力的。違約承擔(dān)責(zé)任,是義務(wù)問題。不是條件問題。有些行為不能附條件:防礙形成權(quán)利益的。 
  違背公共利益的。違反社會公德的不生效。 
  已經(jīng)發(fā)生的事實不能做為條件。所附條件等于未附條件,民事行為即時生效。 
  不確定的事實才做條件。不可能發(fā)生的和必然發(fā)生的不能做為條件。 
  要考慮行為人意思的真實性。如說太陽從西邊出來的時候借錢給某人,則不借。 
  附條件的本來成就 
  當(dāng)事人基于不正當(dāng)行為促使條件成就或不成就,做出不利于當(dāng)事人的決定。 
  附期限的民事法律行為肯定要到來的。 
  意思對,但不全面的不能說對!合同法在民法中不叫特別法,就是民法的普通法,特別法指商法,公司,票據(jù)。物權(quán)法與擔(dān)保法是后法。社會團體法人與社團法人不同,以進(jìn)行學(xué)術(shù)研究組成的法人,社團法人是外國的,以人、社員團,以人為基礎(chǔ)的都是社團法人。再代理人給被代理人造成損失的,如果再代理人有過錯要承擔(dān)責(zé)任,如果沒有過錯就不承擔(dān)責(zé)任。 
  無效民事行為: 
  不能叫無效的民事法律行為。民事法律行為都是有效的。 
  六種: 
  1、無效的民事行為,并不是沒有法律效力的行為。 
  A/從行為開始時就無效。 
  B/人民法院能不能主動做出該合同無效的判決呢?有!因為無效的原因多數(shù)是損害國家利益或社會公共利益的問題。如果純是當(dāng)事人利益的問題,就是告什么理什么。 
  C/ 確定無效,不管怎么補救都無效,區(qū)分無效與未成效。 
  未成效:往往是當(dāng)事人沒有完成當(dāng)事人約定或法律規(guī)定。主要是程序上的。把程序補足,就生效。 
  未經(jīng)過登記的抵押是未生效,并不是無效。無效不能補足。 
  D/決對無效:不包括相對無效。 
  2、無效民事行為能力分類: 
  意思表示不自由:欺詐、脅迫、乘人之危 
  惡意串通,一定是當(dāng)事人之間同謀或通謀。 
  標(biāo)的違法的民事行為:以合法掩飾非法。 
  無民事行為能力人實施的民事行為。 
  等等 
  3、民事行為被確定無效后果: 
  返還原物:當(dāng)事人之間有一種關(guān)系,這種關(guān)系是不當(dāng)?shù)美畟?nbsp;
  賠償損失:當(dāng)事人之間是侵權(quán)行為之債。 
  收歸國家:是行政法規(guī)定的。 
  可撤銷可變更的問題: 
  1、重大誤解: 
  2、欺詐 
  3、脅迫 
  4、乘人之危 
  顯失公平:四種都導(dǎo)至顯失公平。 
  適用要加以限制:(從結(jié)果講多數(shù)都是不公平的。) 
  一定要以行為成立時是否顯失公平為標(biāo)準(zhǔn)加以判斷,而決不能以行為履行時判斷。 
  根據(jù)民通意見是以訂立地的市場行情為準(zhǔn)。 
  可撤銷的民事行為請求變更時:受害人有權(quán)。人民法院能不能以職權(quán)撤銷裁決呢?不能!
  撤銷權(quán)與變更權(quán)都是形成權(quán)。由誰行使呢?欺詐的,由被欺詐方行使。如果是合同行為一定要適用合同法規(guī)定,如果不是合同行為就適用民通意見。一年期間。 
  效力未定的民事行為: 
  無民事行為能力人要么有效要么無效。 
  限制民事行為能力人的 
  效力待定行為:處分權(quán),合同法規(guī)定為效力未定。 
  無權(quán)處分行為:不能針對盜竊、搶劫、遺失物。 
  基于合法行為占有該物時的無權(quán)處分權(quán): 
  代理權(quán)的欠缺: 
  本人享有追認(rèn)權(quán),或拒絕權(quán) 
  一般講對相對人。 
  相對人的權(quán)利:催告權(quán)和撤銷權(quán)。催告對方追認(rèn),也可撤銷行為效力。 
  追認(rèn)權(quán)必須在撤銷前,撤銷也要在追前撤銷行使,否則都無效。
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【責(zé)任編輯:盧雁明  糾錯
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·考試時間:2010年9月18、19日。
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