2012年監(jiān)理師考試案例分析復(fù)習(xí)資料33
來源：中大網(wǎng)校發(fā)布時(shí)間：2012-02-09
（四）施工合同的訂立（考核點(diǎn)二4）
1.本考核點(diǎn)內(nèi)容主要參考《合同法》第二章、第三章以及“合同管理”教材第二章第二節(jié)、第三節(jié)和第三章有關(guān)內(nèi)容。
2.考核可能涉及的主要內(nèi)容：
（1）合同的形式原則，&中大網(wǎng)校&形式欠缺的法律后果——我國(guó)合同法對(duì)合同形式要求是“不要式”原則，但建設(shè)工程合同通常規(guī)定采用書面形式。
（2）合同的主要內(nèi)容——當(dāng)事人、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、履行期限、違約責(zé)任、爭(zhēng)議的解決方法。
（3）合同的成立，要約與承諾。
（4）締約過失責(zé)任。
（5）合同的生效（生效的條件、時(shí)間）——依法成立的合同，自成立時(shí)生效，附條件和期限的合同生效（2003年考題二）
（6）無(wú)效合同及其確認(rèn)（案例42）
合同無(wú)效的情況：①以欺詐手段訂立；②惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三方利益；③以合法形式掩蓋非法目的；④損害社會(huì)公共利益；⑤違反法律法規(guī)。
（7）合同的終止及爭(zhēng)議解決（“合同管理”教材第二章第七節(jié)；2003年考題二）
注意“仲裁”和“訴訟”在合同中只能選擇其中之一。
（五）施工過程中的合同管理（考核點(diǎn)二5）
1.本考核點(diǎn)涉及內(nèi)容極為廣泛，也是本章難點(diǎn)。它既涉及施工中質(zhì)量、進(jìn)度、投資監(jiān)督控制的合同管理（檢驗(yàn)、支付、工程延期），也涉及工程變更、索賠，還會(huì)涉及到合同各方的義務(wù)、權(quán)利、責(zé)任以及風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)等問題。對(duì)這種部分主要應(yīng)掌握《施工合同》（示范文本）有關(guān)條款（3～11各條），并參考“合同管理”教材第六章第四節(jié)，以及《監(jiān)理規(guī)范》第5條、第6條（55，56，62，64）
2.考核可能涉及的主要內(nèi)容：
（1）對(duì)材料、設(shè)備及施工質(zhì)量的控制與監(jiān)督管理（合同教材第六章第四節(jié)，《施工合同》（示范文本），四及七有關(guān)條款）
（2）隱蔽工程檢驗(yàn)與重新檢驗(yàn)的處理。（《施工合同》（示范文本），四、第17、18章；合同教材第六章第四節(jié)；2003年考題）
（3）施工進(jìn)度的控制、暫停施工、工期延長(zhǎng)的處理與確認(rèn)、提前峻工的要求等（《施工合同》（示范文本），三、11～13）
（4）工程計(jì)量及工程款的支付管理（《施工合同》（示范文本），六、第23～26條），竣工結(jié)算（《施工合同》（示范文本），九、第32～33條）
（5）工程變更的管理（《施工合同》（示范文本），八、第29～31條；合同教材第六章第四節(jié)）
（6）索賠管理（在本章單列為考核點(diǎn)二7）（《施工合同》（示范文本），十、第36條）
（7）施工環(huán)境的管理（合同教材第六章第四節(jié)）
（8）不可抗力事件影響的管理（《施工合同》（示范文本）第39條；合同教材第六章第四節(jié)）
（9）合同爭(zhēng)議的解決（合同教材第二章第七節(jié)）
（10）分包的管理（合同教材第六章第三節(jié)）
3.以上各項(xiàng)涉及的內(nèi)容與其他相關(guān)教材（質(zhì)量控制、投資控制、進(jìn)度控制等教材）均有一定聯(lián)系，在其他相關(guān)教材中也有體現(xiàn)。但也互有區(qū)別。合同管理教材有關(guān)這些方面的內(nèi)容，主要是從合同管理角度進(jìn)行介紹。主要涉及到上述各項(xiàng)業(yè)務(wù)的管理操作程序、責(zé)權(quán)劃分、時(shí)限要求等。而“三控制”教材則進(jìn)一步解決處理上的具體化、數(shù)量化的問題，也就是說在合同管理方面主要應(yīng)掌握：
①操作程序化——處理各項(xiàng)業(yè)務(wù)（如工程延期、工程款支付、工程變更等）都要按一定的規(guī)定程序進(jìn)行，任何人不得違反，也就是體現(xiàn)在操作上、處理上的“程序有效性”，按規(guī)定程序操作才有效。
②時(shí)限有效性——在執(zhí)行任何程序中，都有一定的時(shí)間要求，在規(guī)定的時(shí)間范圍內(nèi)執(zhí)行有效，超過規(guī)定的時(shí)限就無(wú)效，或得到相反的結(jié)果。
③書面的有效性——監(jiān)理工程師一切指令、要求以及承包人的要求、申請(qǐng)等都必須以書面的形式表達(dá)才有效，如緊急情況來不及，也可以口頭的方式提出，但必須在一定時(shí)限內(nèi)進(jìn)行書面確認(rèn)。
4.執(zhí)行合同中的有關(guān)合同管理工作程序和時(shí)限。
（1）時(shí)限為7天的工作程序。
①申請(qǐng)延期開&中大網(wǎng)校&工的程序：
當(dāng)承包方擬提示延期開工的要求時(shí)——應(yīng)在合同約定的開工日前7天書面提出，工程師接到申請(qǐng)后48小時(shí)內(nèi)書面答復(fù)，過時(shí)限不答復(fù)即為承認(rèn)其要求。
若因發(fā)包人原因要求延期開工——工程師書面通知。造成的承包方損失，發(fā)包人賠償。
②支付預(yù)付款的時(shí)限及程序：
發(fā)包人支付預(yù)付款的時(shí)限——不遲于約定的開工日前7天。
超過時(shí)限不付，承包方在規(guī)定預(yù)付款時(shí)間7天后要求支付。
發(fā)包方如仍不支付——承包方在7天后可停止施工，發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任。
③工程量計(jì)量程序：
承包方按合同約定時(shí)間提交已完工程量報(bào)告。
工程師收到后7天內(nèi)核實(shí)計(jì)量——超過7天不核實(shí)計(jì)量，自第8天起以承包方計(jì)量為準(zhǔn)。
計(jì)量前24小時(shí)通知承包方——如不通知，工程師核實(shí)計(jì)量無(wú)效
承包方收到通知后參加工程師的核實(shí)計(jì)量——如不參加，則以工程量的核實(shí)計(jì)量結(jié)果為準(zhǔn)。
（2）時(shí)限為14天的工作程序。
①非承包方原因的工期延誤要求工期延長(zhǎng)的程序：
事件發(fā)生后14天內(nèi)向工程師書面提出報(bào)告。
工程師收到后14天內(nèi)確認(rèn)。
逾期不答復(fù)，視為同意延期。
②合同價(jià)調(diào)整的程序：
可以調(diào)價(jià)的原因——法律法規(guī)要求、政策變化影響合同價(jià)、造價(jià)管理部門公布。
一周內(nèi)停水、電、氣累計(jì)超過8小時(shí)。
事件發(fā)生后14天內(nèi)承包方以書面形式向工程師提出并通知工程師。
工程師收到后14天內(nèi)予以確定并提出修改意見。
14天內(nèi)不予答復(fù)，視為同意該項(xiàng)調(diào)整。
③工程款支付的程序（按工程計(jì)量程序）：
雙方確認(rèn)計(jì)量結(jié)果后，工程師開具支付證書。
收到支付證書后14天內(nèi)，發(fā)包方支付工程款。
逾期未支付，承包方可發(fā)出通知要求付款。
發(fā)包方仍未支付，應(yīng)協(xié)商延付。
協(xié)商不成功——從開具支付證書后第15天起計(jì)入貸款利息。
如導(dǎo)致無(wú)法施工，承包方可停止施工——發(fā)包方承擔(dān)違約責(zé)任。
停止施工56天后仍不支付，承包方有權(quán)解除合同。
④工程變更程序：
發(fā)包方在工程設(shè)計(jì)變更前14天內(nèi)書面通知承包方。
承包方在工程設(shè)計(jì)變更確定后的14天內(nèi)提出變更工程的價(jià)款報(bào)告。（如逾期未提出變更價(jià)款報(bào)告，視為該變更不涉及價(jià)款變更。）
工程師收到變更價(jià)款報(bào)告后14天內(nèi)予以確認(rèn)（如無(wú)正當(dāng)理由不確定——自收到變更價(jià)款日14天后即認(rèn)為變更價(jià)款已被確認(rèn)）
