2012年監(jiān)理師考試合同管理知識點(diǎn)89
來源：中大網(wǎng)校發(fā)布時(shí)間：2012-02-09
FIDIC合同中責(zé)任開釋條款的應(yīng)用案例
國際工程承包合同都列有責(zé)任開釋條款，當(dāng)發(fā)生特定事件或遇到不利的外界條件時(shí)，業(yè)主能根據(jù)這種條款開脫責(zé)任及可能承擔(dān)的責(zé)任，而將責(zé)任完全歸咎于承包商沒能采取預(yù)防措施。
首先是招標(biāo)文件要求承包商在投標(biāo)書中確認(rèn)：“研究了XX工程的施工合同條件、技術(shù)規(guī)范、圖紙、工程量清單……以后，根據(jù)上述條件……按合同條件、技術(shù)規(guī)范、圖紙、工程量清單……要求，同意實(shí)施并完成上述工程及修補(bǔ)其任何缺陷”，以此限定承包商投標(biāo)的前提是充分考慮了各種施工條件和風(fēng)險(xiǎn)，其報(bào)價(jià)已經(jīng)包括了承擔(dān)合同的一切義務(wù)所需費(fèi)用，出現(xiàn)問題后無法要求調(diào)整價(jià)格，更無法推脫責(zé)任，構(gòu)成承包商的無條件投標(biāo)。
其次是“現(xiàn)場考察”，規(guī)定“在承包人提交投標(biāo)書前，發(fā)包人應(yīng)提供給承包人由發(fā)包人或發(fā)包人代表根據(jù)有該項(xiàng)工程的調(diào)查所取得的水文及地表以下條件的資料，承包人應(yīng)自己對這些資料的解釋負(fù)責(zé)。……承包人應(yīng)被認(rèn)為已對現(xiàn)場及其周圍環(huán)境和有關(guān)的可得到的資料進(jìn)行了視察和考查并且……一般還應(yīng)認(rèn)為，承包人已取得可能對其投標(biāo)有影響或起作用的風(fēng)險(xiǎn)和意外及所有其它情況的全部必要資料。”要求承包商對報(bào)價(jià)的完備性負(fù)責(zé)。
我們來看一個(gè)工程案例：
「案例」某工程管樁（打樁工程由業(yè)主分包出去了，不在總包范圍內(nèi)） 因?yàn)榈叵掠倌鄬雍芎穸霈F(xiàn)傾斜，必須重新回填后再打管樁。事情發(fā)生后，承包商發(fā)函要求業(yè)主補(bǔ)償費(fèi)用，業(yè)主引用責(zé)任開釋條款，回復(fù)了承包商。
XX公司：
貴司“關(guān)于4棟偏樁、斷樁處土方開挖方案的函”已收悉，對貴司于文中提出的一些問題現(xiàn)作如下說明，希貴司知照：
1、附件一的工程照片顯示土體干爽的地方管樁存在大幅度偏位，貴司將4棟工程樁偏位的原因歸結(jié)為淤泥沉積量大的證據(jù)不足。
2、在XHW三期施工招標(biāo)文件中規(guī)定：“承包人應(yīng)被視為已經(jīng)視察現(xiàn)場……并收集了一切可能影響他的投標(biāo)書的所有資料”（詳見XHW三期施工招標(biāo)文件-工程規(guī)范-甲部（開辦項(xiàng)目）第5/19頁第A-5條）。在《XHW住宅小區(qū)三期工程巖土工程勘察報(bào)告》中指出：“淤泥層層頂標(biāo)高最大值為1.76m，層底標(biāo)高最小值為-12.89m”（第7頁），而地下室正處于上述標(biāo)高值中間。作為一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的施工單位，應(yīng)該預(yù)見到淤泥擠樁情況發(fā)生的可能性并采取相應(yīng)的措施。我司認(rèn)為貴司在報(bào)價(jià)時(shí)已經(jīng)充分考慮了此種情況帶來的風(fēng)險(xiǎn)并計(jì)算了相關(guān)費(fèi)用，因此，即使4棟工程樁偏位是由于淤泥沉積量大造成的，也應(yīng)由貴司承擔(dān)費(fèi)用。
3、貴司沒有采取必要措施，防止工程樁偏位。在貴司提供的《XHW三期B區(qū)地下室土方開挖施工方案》和實(shí)際施工過程中都沒有采取任何保護(hù)工程樁的措施，監(jiān)理公司在貴司施工方案報(bào)審表中慎重提出：“土方開挖應(yīng)保護(hù)好工程樁”，遺憾的是，貴司對于監(jiān)理公司的警告置之不理。
綜上所述，我司認(rèn)為貴司理由不充分，所發(fā)生的費(fèi)用由貴司承擔(dān)。
此致
XX公司
承包商收到業(yè)主的回函后不服，再次致函業(yè)主指出：
1、土體干爽的地方工程樁存在大幅度偏位正說明了此處地質(zhì)情況的復(fù)雜性。
2、承包商在短短二十幾天時(shí)間內(nèi)不可能對地質(zhì)情況完全了解。
3、我司采取了大量措施來保護(hù)工程樁，如打鋼管樁，支擋土板，標(biāo)視工程樁位等（附有照片），整個(gè)地下室只有4棟的樁出現(xiàn)偏位，正說明我司采取了大量保護(hù)措施。
業(yè)主再次復(fù)函承包商
XX公司：
1、根據(jù)合同規(guī)定：“承包人應(yīng)被認(rèn)為已對現(xiàn)場及其周圍環(huán)境和有關(guān)的可能得到的資料進(jìn)行了視察和考察，并在遞交標(biāo)書之前已自行察明了以下情況：（a）現(xiàn)場的地形和性質(zhì)，包括地表以下的條件；（b）水文和氣候條件……”（詳見合同文件第C21/65頁第11條-現(xiàn)場考察）。貴司在函件中表明自己“不可能對現(xiàn)場的地質(zhì)資料有詳細(xì)的了解”是一種極其不負(fù)責(zé)任的說法，合同的嚴(yán)肅性又何在？
2、貴司在土方開挖中采取何種保護(hù)工程樁的措施？貴司在函件中指出司采用了三種措施來保護(hù)工程樁：“打鋼管樁，支擋土板，標(biāo)視工程樁位”。然而正如貴司提供的工程照片所示，“打鋼管樁，支擋土板”均屬于保護(hù)基坑邊坡穩(wěn)定的措施，難道如貴司函中所說的“標(biāo)視工程樁位”能夠保護(hù)工程樁？
3、自XHW三期B區(qū)開工以來，貴司工程進(jìn)展極其緩慢，人員、材料、機(jī)械設(shè)備均不完全到位（詳見我司三期項(xiàng)目A部于2002年12月30日發(fā)出的《關(guān)于加快B區(qū)施工進(jìn)度事宜的函》），在這種情況下，我司仍然借給貴司B區(qū)項(xiàng)目經(jīng)理部70萬元的備料借款，希望貴司認(rèn)真、全面地理解合同文件的精神，保持正常心態(tài)，客觀公正地看待上述問題，以維護(hù)合同的嚴(yán)肅性，盡職盡責(zé)，把工程進(jìn)度搞上去。
