2012年監(jiān)理師考試合同管理知識(shí)點(diǎn)90
來源：中大網(wǎng)校發(fā)布時(shí)間：2012-02-09
國際工程施工中常發(fā)生的合同問題
國際工程，是指通過國際性公開招標(biāo)進(jìn)行發(fā)包承建的工程項(xiàng)目。根據(jù)國際金融組織的規(guī)定及國際慣例，凡是利用國際金融組織的貸款、各國政府間贈(zèng)款或優(yōu)惠貸款作為建設(shè)資金的工程項(xiàng)目，都必須進(jìn)行國際性的公開招標(biāo)投標(biāo)。通過公開的投標(biāo)競爭，業(yè)主選定中標(biāo)單位并簽訂合同進(jìn)入工程項(xiàng)目的實(shí)施。因此合同管理貫穿于整個(gè)工程項(xiàng)目的全過程。
國際工程施工合同是工程項(xiàng)目所有工作的核心和根本，一切工作都必須按照合同條款中規(guī)定的業(yè)主和承包商簽訂的合同履行工程監(jiān)理任務(wù)。而這些利用國際金融組織或外國政府貸款建設(shè)的工程包括國內(nèi)的國際性工程，如魯布革水電站、二灘水電站、小浪底工程等都普遍采用了FIDIC合同條件。根據(jù)工程范疇的不同，分別采用FIDIC《土木工程施工合同條款》（簡稱“紅皮書”）、FIDIC《電氣和機(jī)械工程合同條件》（簡稱“黃皮書”）、《業(yè)主/咨詢工程師標(biāo)準(zhǔn)服務(wù)協(xié)議書》（簡稱“白皮書”）。“合同條件”是構(gòu)成合同文件的重要組成部分。
FIDIC《土木工程施工合同條款》分為兩大部分：第一部分為通用條件；第二部分為根據(jù)工程項(xiàng)目的性質(zhì)、特性將合同條件具體化的專用條件。
第一部分通用條件適用于各類土木工程，如水利、道路、鐵路、港口等建設(shè)項(xiàng)目。條款中詳細(xì)規(guī)定了在合同執(zhí)行過程中出現(xiàn)的開工、停工、變更、風(fēng)險(xiǎn)、延誤、索賠、支付、爭議、違約等問題時(shí)，工程師處理問題的職責(zé)和權(quán)限，同時(shí)也規(guī)定了業(yè)主和承包商的權(quán)利、義務(wù)。所以，無論是業(yè)主、工程師、承包商都必須熟悉、理解、掌握這些合同條件來處理發(fā)生的合同糾紛，并予以正確解決。國際模式的合同管理是采取靜態(tài)的招投標(biāo)、動(dòng)態(tài)的合同管理。
承包商按照業(yè)主投標(biāo)書規(guī)定的地質(zhì)狀況和自然條件、招標(biāo)圖紙和相應(yīng)的工程量清單BOQ，依照當(dāng)時(shí)的價(jià)格水平、相應(yīng)的法律條文及其它條件進(jìn)行投標(biāo)。投標(biāo)書完全依照實(shí)物法編制，投標(biāo)商之間是實(shí)實(shí)在在的較量，憑實(shí)力中標(biāo)，并簽訂合同。在施工過程中，將會(huì)發(fā)生各種條件的變化。FIDIC條款中明確了各種變化條件下的處理方法、原則、程序。承包商通過調(diào)價(jià)、變更和索賠來補(bǔ)償由投標(biāo)條件變化帶來的費(fèi)用和工期損失。
在工程施工過程中發(fā)生的合同問題有如下幾個(gè)方面：
1、自然條件由于一般國際土建工程規(guī)模大、工期長、地質(zhì)條件復(fù)雜，很可能遇到特殊的不利條件和特大災(zāi)害，再則由于業(yè)主和設(shè)計(jì)咨詢單位在發(fā)布的招標(biāo)文件中對施工地點(diǎn)的勘探工作深度不夠，沒有正確反映真實(shí)的地質(zhì)狀況和施工條件，數(shù)據(jù)誤差較大。
其表現(xiàn)形式一般為：開挖時(shí)出露的土石比及高程對照招標(biāo)文件出入較大；開挖時(shí)發(fā)現(xiàn)古代遺跡、文物和化石等；在地下或隧洞施工中出現(xiàn)了洶涌的地下水或泥石流，嚴(yán)重超出招標(biāo)文件所述的氣象、水文條件，如特大降雨量、特大洪水、最高洪水位及其它特大天災(zāi)等。其它在招標(biāo)文件中提及的現(xiàn)場條件與實(shí)際出入較大，位置、高程差異較多等等。
上述情況根據(jù)FIDIC有關(guān)條款（12.2條、27.1條）“是一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包商無法預(yù)見到的”，勢必導(dǎo)致工期延長和施工費(fèi)用增加，承包商將及時(shí)向工程師發(fā)出索賠通知書等索賠報(bào)告文件，并抄報(bào)業(yè)主。工程師應(yīng)到現(xiàn)場視查，充分客觀地作調(diào)查研究，提出處理意見。
2、工程變更工程變更是國際性土建工程最大的合同問題，變更事項(xiàng)諸如設(shè)計(jì)變更、施工順序變更、工程量變化、條件的改變等等都會(huì)引起工程變更。
FIDIC51.1款明確規(guī)定了五種變更： a、增加或減少合同中所包括的任何工作的數(shù)量（工程量）； b、省略任何這類工作（取消任何工作項(xiàng)目）； c、改變?nèi)魏芜@類工作的性質(zhì)、質(zhì)量、類型； d、改變工程任何部分的標(biāo)高、基線、位置和尺寸； e、實(shí)施工程竣工所必需的任何種類的附加工作； f、改變工程任何部分的任何規(guī)定的施工順序或時(shí)間安排。
在合同管理工作中，有些是合同工程范圍內(nèi)的工作，有些是超出合同工程范圍外的工作，兩者的施工工期和施工費(fèi)用有很大差別。如何界定兩者的區(qū)別應(yīng)注意： a、工程師發(fā)出了“工程變更令"，意味著變更的正式確認(rèn)。實(shí)踐中工程師經(jīng)常發(fā)布口頭的變更指令，承包商應(yīng)要求工程師補(bǔ)發(fā)書面指令。 b、是否發(fā)生"根本性的變更"，工程性質(zhì)是否改變。如工民建項(xiàng)目中合同規(guī)定修建平房，后變更為修建樓房或反之原修建樓房，后變更為修建平房； c、工程變更的數(shù)量或合同額超出多少為界限才屬變更，須根據(jù)具體工程項(xiàng)目的合同條款來確定。
FIDIC條款規(guī)定變更界限為15%，F(xiàn)IDIC專用條款同時(shí)提出了補(bǔ)充規(guī)定，當(dāng)工程項(xiàng)目涉及的金額大于合同金額的2%，并且實(shí)際工程量超出或少于工程量清單（BOQ）的25%以上時(shí)，應(yīng)對合同價(jià)進(jìn)行調(diào)整。
3、工期調(diào)整工期也常是合同雙方涉及到的比較多的合同問題，工期拖后，引起整個(gè)工程的滯后和被動(dòng)。
工期拖后可分為幾種情況：一是可原諒的工期拖后，如設(shè)計(jì)變更、施工現(xiàn)場變化、業(yè)主工程師方面造成的原因、施工干擾等則可延長工期及補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失；遇天災(zāi)、超常氣象條件、工人罷工則可延長工期但不補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失。
二是承包商內(nèi)部組織不力屬不可原諒的拖期，既不延長工期也不補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失。在工程實(shí)踐中，遇到了可原諒的工期拖后的業(yè)主、工程師為挽回由此帶來的損失往往采取加速施工（Acceleration）即趕工的方法，給予承包商適當(dāng)?shù)墓て谘娱L和增加施工費(fèi)用而指令承包商投入更多的施工設(shè)備和人力，或以加班的形式挽回失去的工期。
4、合同價(jià)調(diào)整在國際工程的施工過程中，合同價(jià)的調(diào)整是合同管理的重要內(nèi)容。
引起合同價(jià)變化主要有以下幾個(gè)方面：（1） 工程變更引起的工程量、單價(jià)變化。在施工過程中往往實(shí)際完成的工程量較工程量清單（BOQ，工程量估計(jì)值）變化較大，工程變更同時(shí)引發(fā)單價(jià)的變更，使合同價(jià)的變化更為顯著； （2）作為一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包商無法預(yù)見到的不利的自然條件引起的工期調(diào)整和工程量變化，從而使合同發(fā)生變化；（3）額外工程，指工程師發(fā)布指令的新增工程超出了合同文件指定的工程范圍，導(dǎo)致重新議定單價(jià)，從而使合同價(jià)發(fā)生變化；（4）物價(jià)上漲，由于施工期長，工程所在國的人工、材料等難免漲價(jià)，F(xiàn)IDIC專用條款提出了三種方案，利用調(diào)價(jià)公式是目前國際工程的通常做法；（5）后續(xù)法規(guī)，F(xiàn)IDIC條款70.2條規(guī)定，在投標(biāo)日以前的28天以后，如果工程所在國的法律、法規(guī)發(fā)生變更，使承包商的施工費(fèi)用增加，承包商有權(quán)得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
5、暫停施工在施工過程中，由于客觀的原因或合同雙方的爭端，需暫停施工，分為三種情況：（1）業(yè)主要求暫停施工；（2）承包商要求暫停施工（FIDIC第69.4款，慎用）；（3）緊急情況下被迫的暫停施工。以上三種情況均導(dǎo)致工期延誤，若不是承包商的責(zé)任，則能得到工期延長和相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；若是承包商的責(zé)任，則他應(yīng)承擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失并努力趕上工期。
6、終止合同終止合同的最嚴(yán)重的合同問題，是合同各方都不愿出現(xiàn)的事件，因?yàn)檫@將伴隨著重大的經(jīng)濟(jì)損失和社會(huì)信譽(yù)度。如果合同一方嚴(yán)重違約，另一主有權(quán)提出終止合同。FIDIC第63.1條款指出了承包商違約的一些嚴(yán)重事例，如承包商已放棄合同，無能力實(shí)施合同；承包商經(jīng)濟(jì)上破產(chǎn)，無力償還其債務(wù)或資產(chǎn)已被扣押；無視工程師的書面警告，固執(zhí)地不履行合同義務(wù)（FIDIC第4版只要求一次“警告”）；施工質(zhì)量極差，違反技術(shù)規(guī)程規(guī)定的施工方法和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等等。業(yè)主在發(fā)出終止合同的正式通知以前，應(yīng)征求工程師的同意，并確保不違背合同條款，向承包商發(fā)出書面警告，在發(fā)出14天之后接管其施工營地、物質(zhì)設(shè)備等，進(jìn)行經(jīng)濟(jì)清算。
