2012年監(jiān)理師考試案例分析復(fù)習(xí)資料63
來(lái)源：中大網(wǎng)校發(fā)布時(shí)間：2012-02-09
「案例二」
某實(shí)施監(jiān)理的工程，建設(shè)單位與甲施工單位簽訂施工合同，約定的承包范圍包括A、B、C、D、E五個(gè)子項(xiàng)目，其中，子項(xiàng)目A包括拆除廢棄建筑物和新建工程兩部分，拆除廢棄建筑物分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的乙施工單位。
工程實(shí)施過(guò)程中發(fā)生下列事件：
事件1：由于拆除廢棄建筑物的危險(xiǎn)性較大，乙施工單位編制了專(zhuān)項(xiàng)施工方案，并組織召開(kāi)了有甲施工單位與項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)相關(guān)人員參加的專(zhuān)家論證會(huì)。會(huì)后，乙施工單位將該施工方案送交項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)，要求總監(jiān)理工程師審批。總監(jiān)理工程師認(rèn)為該方案已通過(guò)專(zhuān)家論證，便簽字同意實(shí)施。
事件2：建設(shè)單位要求乙施工單位在廢棄建筑物拆除前7日內(nèi)，將資質(zhì)等級(jí)證明與專(zhuān)項(xiàng)施工方案報(bào)送工程所在地建設(shè)行政主管部門(mén)。
事件3：受金融危機(jī)影響，建設(shè)單位于2010年1月20日正式通知甲施工單位與監(jiān)理單位，緩建尚未施工的子項(xiàng)目D、E.而此前，甲施工單位已按照批準(zhǔn)的計(jì)劃訂購(gòu)了用于子項(xiàng)目D、E的設(shè)備，并支付定金300萬(wàn)元。鑒于無(wú)法確定復(fù)工時(shí)間，建設(shè)單位于2010年2月10日書(shū)面通知甲施工單位解除施工合同。
問(wèn)題：
1.指出事件1中的不妥之處，寫(xiě)出正確做法。
2.指出事件2中建設(shè)單位的不妥之處，寫(xiě)出正確做法。
3.事件3中，建設(shè)單位是否可以解除施工合同？說(shuō)明理由。如果甲施工單位不同意解除合同而繼續(xù)子項(xiàng)目D、E的施工，項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)應(yīng)做哪些工作？
4.事件3中，若解除施工合同，根據(jù)《建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范》，甲施工單位應(yīng)得到哪些費(fèi)用補(bǔ)償？
「分析」
1.首先應(yīng)搞清楚該項(xiàng)目中各單位的角色以及他們之間的合同關(guān)系，根據(jù)合同關(guān)系原則和“三個(gè)應(yīng)通過(guò)”原則，由于乙施工單位是甲施工單位的分包單位，因此，乙施工單位不能與監(jiān)理方發(fā)生直接的工作聯(lián)系，乙施工單位將施工方案送交項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)的做法不妥是顯而易見(jiàn)的。專(zhuān)家的論證通過(guò)不能代替監(jiān)理方的審查、批準(zhǔn)。
2.有關(guān)時(shí)限的知識(shí)點(diǎn)幾乎是每年必考，本題根據(jù)口訣“報(bào)備政府要十五”可輕松判斷出時(shí)間有錯(cuò)誤。
3.訂立合同的雙方是平等的，合同需要雙方協(xié)商一致才能訂立，在正常情況下，也需要雙方協(xié)商一致才能解除。因此，建設(shè)單位不能單方面解除合同，應(yīng)與甲施工單位協(xié)商一致才能解除。第三問(wèn)的后半部分對(duì)上述原則已經(jīng)作了明顯的提示，即便未掌握該知識(shí)點(diǎn)，單憑邏輯推理，也能大致推出問(wèn)題的答案。
第三問(wèn)的后半部分實(shí)質(zhì)上是考查靈活運(yùn)用相關(guān)知識(shí)解決合同爭(zhēng)議（分歧）的問(wèn)題，當(dāng)雙方就是否解除合同的問(wèn)題發(fā)生分歧時(shí)，監(jiān)理單位應(yīng)做好雙方間的協(xié)調(diào)工作，爭(zhēng)取在雙方協(xié)商一致的情況下解除合同，并同雙方進(jìn)行協(xié)商，給予受損一方合理補(bǔ)償。暴發(fā)金融危機(jī)是客觀(guān)現(xiàn)實(shí)，如果施工單位不同意解除合同而繼續(xù)施工，建設(shè)單位在金融危機(jī)的環(huán)境下很可能無(wú)力支付工程款，繼續(xù)施工對(duì)雙方均不利，況且，出現(xiàn)爛尾工程或建成之后閑置，對(duì)社會(huì)來(lái)說(shuō)也是損失，因此，監(jiān)理規(guī)范第6.5.1條中的某些規(guī)定如“在爭(zhēng)議調(diào)解過(guò)程中，除已達(dá)到了施工合同規(guī)定的暫停履行合同的條件之外，項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)應(yīng)要求施工合同的雙方繼續(xù)履行施工合同”并不適用。
4.第4問(wèn)的目的是考查施工合同解除的補(bǔ)償問(wèn)題（建設(shè)監(jiān)理規(guī)范第6.6節(jié)內(nèi)容），首先應(yīng)判斷導(dǎo)致合同解除的原因是否屬不可抗力，應(yīng)該理解，發(fā)生金融危機(jī)并不必然導(dǎo)致合同絕對(duì)不能履行，因此本題中導(dǎo)致甲方要求解除合同的原因不屬不可抗力，其實(shí)質(zhì)是建設(shè)單位單方面要求解除合同，因此除應(yīng)補(bǔ)償施工單位的損失外，還應(yīng)作合理的利潤(rùn)補(bǔ)償。
