特殊身份是指刑法所規(guī)定的對(duì)行為人刑事責(zé)任產(chǎn)生影響的行為人身份資格、地位或狀態(tài)。作為犯罪主體要件的特殊身份，只是針對(duì)該犯罪的實(shí)行犯而言，至于教唆犯與幫助犯，則不受特殊身份的限制。一般來說分為兩種：

　　1. 自然人身份與法定身份。自然人身份因自然因素賦予而形成的身份。例如：男女。法定身份是指人基于法律賦予而形成的身份如軍人、國家工作人員身份。

　　2. 定罪身份和量刑身份。定罪身份即決定刑事責(zé)任存在的身份。如叛逃罪的主體必須是國家機(jī)關(guān)工作人員。量刑身份是指影響刑事責(zé)任輕重的身份。表現(xiàn)為從重或者從輕處罰。

　　刑法理論認(rèn)為，只有具有特定的職務(wù)或身份才能構(gòu)成的犯罪主體，稱為特殊主體。

　　二、只有國家工作人員才能構(gòu)成的侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪：

　　刑訊逼供罪、非法剝奪公民宗教自由罪、暴力取證罪、報(bào)復(fù)陷害罪、虐待被監(jiān)管人罪等。

　　三、犯罪結(jié)果對(duì)于直接故意與間接故意的影響：

　　特定結(jié)果的發(fā)生與否，對(duì)這兩種故意支配下的危害行為定罪是不同的：對(duì)于直接故意而言，法定的特定結(jié)果發(fā)生與否是其既遂的標(biāo)志，而對(duì)間接故意而言，則是成立何種罪行或構(gòu)成犯罪與否的標(biāo)志。如同樣是開槍射擊他人的行為：如果是出于直接故意，則不論是否導(dǎo)致他人死亡或受傷，都構(gòu)成故意殺人罪（只不過在未死亡的情形下屬于故意殺人未遂而已）；如果是出于放任的間接故意，則定性問題應(yīng)具體分析：若擊中他人并導(dǎo)致死亡的，成立故意殺人罪；若擊中但未導(dǎo)致死亡而僅是受傷的，則可能成立故意傷害罪，若未擊中則不構(gòu)成犯罪。

　　四、過于自信的過失：

　　[例題：某醫(yī)院婦產(chǎn)科護(hù)士甲值夜班時(shí)，一新生嬰兒啼哭不止，甲為了止住其哭鬧，遂將仰臥的嬰兒翻轉(zhuǎn)成俯臥，并將棉被蓋住嬰兒頭部。半小時(shí)后，甲再查看時(shí)，發(fā)現(xiàn)該嬰兒已無呼吸，該嬰兒經(jīng)搶救無效死亡。經(jīng)醫(yī)療事故鑒定委員會(huì)鑒定，該嬰兒系俯臥使口、鼻受壓迫，窒息而亡。甲對(duì)嬰兒的死亡結(jié)果有何種主觀罪過？[正確答案：D.]

　　A.間接故意          B.直接故意

　　C.疏忽大意的過失    D.過于自信的過失

　　五、迷信犯在任何情況下均不構(gòu)成犯罪：

　　迷信犯是為了造成某種后果而采用迷信方法的情況，迷信犯在任何情況下均不可能導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生，因此迷信犯不構(gòu)成犯罪。

　　六、無過當(dāng)防衛(wèi)必須針對(duì)是危及人身安全的情形：

　　[例題：某甲開著一輛裝滿汽油的油罐車向正在行使的一列客車沖去，某乙見狀用步槍將某甲擊斃，油罐車翻下路邊溝中爆炸燒毀，對(duì)某乙的行為認(rèn)定不正確的是哪些選項(xiàng)？[正確答案：BD].

　　A.正當(dāng)防衛(wèi)            B.緊急避險(xiǎn)

　　C.行使無過當(dāng)防衛(wèi)權(quán)    D.故意殺人

　�。ㄈ绻�說本題中不是“客車”而是“貨車”，則不能適用行使無過當(dāng)防衛(wèi)權(quán)的規(guī)定。大家一定要注意）

　　七、犯罪預(yù)備階段犯罪中止的不適用刑事減責(zé)的雙重待遇：

　　[例題：下列有關(guān)犯罪預(yù)備的說法哪些是正確的？

　　A.犯罪預(yù)備既可以是為了自己實(shí)行犯罪而預(yù)備，也可以是為了他人實(shí)行犯罪而預(yù)備

　　B.實(shí)施預(yù)備行為后由于行為人意志以外的原因而未著手實(shí)行的，屬于犯罪預(yù)備

　　C.犯罪預(yù)備階段的行為既可能成立犯罪中止，也可能成立犯罪預(yù)備

　　D.對(duì)于預(yù)備階段的犯罪中止犯，除了適用中止犯的規(guī)定減免刑罰之外，還應(yīng)同時(shí)適用預(yù)備犯的減免規(guī)定

　　[正確答案：ABC.]

　　八、犯罪未遂之“未得逞”之友情提示解釋：

　　《刑法》第23條規(guī)定：“已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰�！�

　　本條的“未得逞”，字面意思是沒有達(dá)到犯罪目的。但這樣理解是不正確的，應(yīng)該理解為犯罪沒有完成，具體地說就是未完成某一犯罪構(gòu)成的全部要件。

　　另外還需要特別注意：雖然犯罪未得逞通常具體表現(xiàn)為沒有發(fā)生犯罪結(jié)果，但這決不意味著凡是發(fā)生了犯罪結(jié)果的都已經(jīng)得逞。

　　另外：教唆可以存在未遂，但傳授犯罪方法罪卻沒有未遂的情形，因?yàn)閭魇诜缸锓椒ㄗ锸切袨榉�，只有行為人�?shí)施犯罪行為即構(gòu)成既遂。否則就不構(gòu)成犯罪。

　　九、教唆未遂：

　�。�1）具體情形包括：

　　1）被教唆的人拒絕教唆犯；

　　2）被教唆的人雖然接受教唆，但并沒有實(shí)施教唆犯罪行為；

　　3）被教唆的人實(shí)施犯罪并不是教唆犯罪的教唆行為所致；

　　4）被教唆的人雖然實(shí)施了犯罪，但所犯之罪的性質(zhì)與教唆犯所教唆之罪的性質(zhì)完全不同。

　�。�2）教唆未遂的刑事責(zé)任：可以從輕或者減輕處罰。而不是應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕或者免除處罰。

　　十、友情提醒：構(gòu)成間接正犯則不成立教唆犯。

　　[例題：張某，男，39歲，農(nóng)民。一天，農(nóng)民馬某挖菜窖，占了張某家的地，張便找馬講理。馬不但不認(rèn)錯(cuò)，反而倚仗自己身強(qiáng)力壯，打了張某。張非常氣憤，咽不下這口氣，便伺機(jī)報(bào)復(fù)。第二天，張見馬的15歲女兒在地里干活，便產(chǎn)生了報(bào)復(fù)馬某女兒的念頭，但又怕自己打傷小女孩而犯法，便找來自己13歲的小兒子替他報(bào)仇，叫兒子去打馬某的女兒。小兒子受到父親的慫恿，拿起一把鐵鍬沖過去，對(duì)準(zhǔn)馬某女兒的小腿就是一鍬，頓時(shí)將其大動(dòng)脈血管砍斷，流血不止。終因流血過多，馬某女兒搶救無效死亡。關(guān)于本案的下列表述哪些是正確的？[正確答案：BD]

　　A.張某與其兒子構(gòu)成共同犯罪

　　B. 張某屬于間接正犯

　　C.張某屬于教唆犯

　　D.張某應(yīng)獨(dú)立承擔(dān)刑事責(zé)任

　�。ㄩg接正犯不成立共犯。所謂間接正犯，是指利用合法行為人、或無責(zé)任能力者、或無犯罪故意者來實(shí)行自己的犯罪的情況。間接正犯在利用他人行為這一點(diǎn)上，類似共犯。但由于缺乏共同的犯罪故意，不能成立共犯。本案，張某的小兒子年僅13歲，屬于無責(zé)任能力人，張某應(yīng)對(duì)其小兒子的故意傷人致死行為獨(dú)立承擔(dān)刑事責(zé)任。）

　　十一、挪用公款的共同犯罪形態(tài)：

　　最高院司法解釋第1條第1款：“刑法第三百八十四條規(guī)定的'挪用公款歸個(gè)人使用'，包括挪用者本人使用或者給他人使用。”

　　第6條：“攜帶挪用的公款潛逃的，依照刑法第382條、第383條的規(guī)定定罪處罰�！盵貪污罪]

　　第7條：“因挪用公款索取、收受賄賂構(gòu)成犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰�！盵挪用公款派生的共同犯罪]

　　第8條：“挪用公款給他人使用，使用人與挪用人共謀，指使或者參與策劃取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪處罰�！盵挪用公款罪共同犯罪]

　　十二、以暴力、威脅方法抗拒不同的國家行為的處理：

　　（1）《刑法》第321條規(guī)定，在運(yùn)送他人偷越國（邊）境中以暴力、威脅方法抗拒檢查的，處7年以上有期徒刑，并處罰金。顯然是以一罪（運(yùn)送他人偷越國邊境罪）處理。

　　（2）《刑法》第157條規(guī)定，以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以走私罪和妨礙公務(wù)罪實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　（3）《刑法》第347條 走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴(yán)重的，處十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。顯然也是以一罪（走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪）處罰。

　�。�4）《刑法》第242條  以暴力、威脅方法阻礙國家機(jī)關(guān)工作人員解救被收買的婦女、兒童的，依照本法第二百七十七條的規(guī)定定罪處罰。（妨礙公務(wù)罪）

　�。�5）《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十一條實(shí)施刑法第一百四十條至第一百四十八條規(guī)定的犯罪，又以暴力、威脅方法抗拒查處，構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

　　十三、挪用公款之?dāng)?shù)罪并罰：

　　《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋 》第七條 因挪用公款索取、收受賄賂構(gòu)成犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

　　十四、法定量刑情節(jié)與酌定量刑情節(jié)：

　　法定情節(jié)，即法定量刑情節(jié)，是指刑法明文規(guī)定的在量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)予以考慮的情節(jié)。它包括刑法總則規(guī)定的情節(jié)與刑法分則、單行刑法規(guī)定的情節(jié)。整個(gè)刑法體系中的法定情節(jié)有以下11類：

　　（1）應(yīng)當(dāng)免除處罰的情節(jié)，共1個(gè)：沒有造成損害的中止犯。

　�。�2）可以免除處罰的情節(jié)，共2個(gè)：犯罪較輕且自首的；非法種植毒品原植物在收獲前自動(dòng)鏟除的。

　�。�3）應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者免除處罰的情節(jié)，共4個(gè)：防止過當(dāng)；避險(xiǎn)過當(dāng)；脅從犯；犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的。

　�。�4）可以減輕或者免除處罰的情節(jié)，共5個(gè)：有重大立功表現(xiàn)的；在被追訴前主動(dòng)交代向公司、企業(yè)工作人員行賄行為的；個(gè)人貪污數(shù)額在5千元以上不滿1萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)，積極退贓的；行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的；介紹賄賂人在被追訴前主動(dòng)交待介紹賄賂行為介紹賄賂人在被追訴前主動(dòng)交待介紹賄賂行為的。

　�。�5）應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié)，共1個(gè)：從犯。

　　（6）可以從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié)，共2個(gè)：又聾又啞的人或者盲人犯罪；預(yù)備犯。

　�。�7）應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰的情節(jié)，共1個(gè)：已滿14周歲不滿18周歲的犯罪。

　�。�8）可以從輕或者減輕處罰的情節(jié)，共5個(gè)：尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的；未遂犯；被教唆的人沒有犯被教唆的罪的教唆犯；自首的；有立功表現(xiàn)的。

　�。�9）應(yīng)當(dāng)減輕處罰的情節(jié)，共1個(gè)：造成損害的中止犯。

　�。�10）可以免除或者減輕處罰的情節(jié)，共1個(gè)：在國外犯罪，已在外國受過刑罰處罰的。

　　（11）應(yīng)當(dāng)從重處罰的情節(jié)，共34個(gè)；教唆不滿18周歲的人犯罪的；累犯；策動(dòng)、脅迫、勾引、收買國家機(jī)關(guān)工作人員、武裝部隊(duì)人員、人民警察、民兵進(jìn)行武裝判亂或者武裝暴亂的；掌握國家秘密的國家工作人員犯判逃罪的；武裝掩護(hù)走私的；國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，徇私舞弊玩忽職守造成破產(chǎn)、嚴(yán)重?fù)p失的；偽造貨幣并出售或者運(yùn)輸偽造的貨幣的；奸淫幼女的；猥褻兒童的；非法剝奪他人人身自由具有毆打、侮辱情節(jié)的；國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)犯《刑法》第238條前3款規(guī)定之罪的；國家機(jī)關(guān)工作人員犯誣告陷害罪的；司法工作人員濫用職權(quán)犯非法搜查罪或非法侵入住宅罪的；刑訊逼供或暴力逼取證言致人傷殘、死亡的；虐待被監(jiān)管人致人傷殘、死亡的；郵政工作人員私拆、隱匿、毀棄郵件、電報(bào)而竊取財(cái)物的；冒充人民警察招搖撞騙的；引誘未成年人參加聚眾淫亂活動(dòng)的；司法工作人員阻止證人作證、指使他人作偽證或者幫助毀滅、偽造證據(jù)的；盜伐、濫伐國家級(jí)自然保護(hù)區(qū)內(nèi)的森林或者其他林木的；利用、教唆未成年人走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品或者向未成年人出售毒品的；緝毒人員或者其他國家機(jī)關(guān)工作人員掩護(hù)、包庇走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪分子的；引誘、教唆、欺騙或者強(qiáng)迫未成年人吸食、注射毒品的；因走私、販賣，運(yùn)輸，制造、非法持有毒品罪被判過刑，又實(shí)施毒品犯罪的；旅館業(yè)、飲食服務(wù)業(yè)、文化娛樂業(yè)、出租汽車業(yè)等單位的主要負(fù)責(zé)人利用本單位的條件，組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹他人賣淫的；制作、復(fù)制淫穢的電影、錄像等音像制品組織播放的；向不滿18周歲的未成年人傳播淫穢物品的；戰(zhàn)時(shí)破壞武器裝備、軍事設(shè)施、軍事通信的；挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的；索取賄賂的；戰(zhàn)時(shí)阻礙軍人執(zhí)行職務(wù)的；偽造、變?cè)旌ｊP(guān)簽發(fā)的報(bào)關(guān)單等憑證和單據(jù)，并用于騙購?fù)鈪R的；海關(guān)、外匯管理部門以及金融機(jī)構(gòu)，從事對(duì)外貿(mào)易經(jīng)營活動(dòng)的公司，企業(yè)或者其他單位的工作人員與騙購?fù)鈪R或者逃匯的行為人通謀，為其提供購買外匯的有關(guān)憑證或者其他便利的，或者明知是偽造、變?cè)斓膽{證和單據(jù)而售匯、付匯的。

　　以上法定的量刑情節(jié)屬重點(diǎn)內(nèi)容，與之相比酌定量刑情節(jié)相對(duì)次要�，F(xiàn)簡述如下。

　　酌定量刑情節(jié)，是指在刑法中沒有明文規(guī)定，人民法院從審判經(jīng)驗(yàn)中根據(jù)立法精神和刑事政策總結(jié)出來的，在刑罰裁量過程中靈活掌握、酌情考慮的情節(jié)。酌定情節(jié)雖然不是刑法明文規(guī)定的，但對(duì)于刑罰裁量也具有重要意義。在司法實(shí)踐中，酌定情節(jié)有以下8類：犯罪的動(dòng)機(jī)；犯罪的手段；犯罪的時(shí)空及環(huán)境條件；犯罪的對(duì)象；犯罪造成的危害結(jié)果；犯罪后的態(tài)度；犯罪人的一貫表現(xiàn)和前科。對(duì)于酌定量刑情節(jié)來說，犯罪動(dòng)機(jī)不同，表明犯罪分子的主觀惡性程度不同；犯罪手段不同，犯罪的時(shí)間和地點(diǎn)、犯罪對(duì)象主要反映行為的社會(huì)危害程度即客觀危害性不同；犯罪的損害后果嚴(yán)重與否對(duì)量刑輕重有影響；犯罪分子的平時(shí)表現(xiàn)情況，是反映其改造難易程度和再犯可能性大小的參考因素；犯罪分子在犯罪后的態(tài)度、前科如何，是反映人身危險(xiǎn)程度、再犯可能性大小的另一重要因素。

　　十五、累犯的法律后果：

　　一是應(yīng)當(dāng)從重處罰；二是不能適用緩刑；三是不能適用假釋。

　　根據(jù)《刑法》第八十一條第二款的規(guī)定：“對(duì)累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強(qiáng)奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。”

　　根據(jù)《刑法》第七十四條規(guī)定：“對(duì)于累犯，不適用緩刑�！�

　　十六、量刑情節(jié)中的立功：

　�。�1）立功的形式要件（條件），《刑法》第68條規(guī)定了兩個(gè)條件，《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》又增補(bǔ)了三個(gè)，共計(jì)5個(gè)條件：一是檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為；二是提供得以偵破其他案件的重要線索；三是阻止他人犯罪活動(dòng)；四是協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他逃犯；五是具有其他有利于國家和社會(huì)的突出表現(xiàn)。

　�。�2）立功的實(shí)質(zhì)要件或者說效果要件應(yīng)當(dāng)是內(nèi)容真實(shí)、有效。必須經(jīng)查證屬實(shí)。

　　（3）重大立功的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條之規(guī)定，以因行為人立功表現(xiàn)而被懲罰的犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或該案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響。

　�。�4）立功者的處罰原則具有層次性：第一層次是一般立功的，可以從輕或者減輕處罰；第二層次是重大立功的，可以減輕或者免除處罰；第三層次是犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

　　注意  本條的立功屬于量刑制度方面的立功，不要與《刑法》第78條的立功相混淆，后者屬于行刑制度方面的立功。前者的法律后果是在刑罰裁量時(shí)可以從寬處罰（從輕、減輕、免除處罰），后者的法律后果是在刑罰執(zhí)行期間可以獲得減刑、甚至假釋的獎(jiǎng)勵(lì)。

　　十七、緩刑犯也可以減刑：

　　根據(jù)最高人民法院《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》第5條之規(guī)定：一般不適用減刑，但在考驗(yàn)期間有重大立功表現(xiàn)的也可以減刑，并相應(yīng)縮短緩刑考驗(yàn)期限。即也可以減刑，但減刑的條件是特定的，即須有“重大立功表現(xiàn)”。

　　十八、假釋的解釋及特殊規(guī)定：

　　《刑法》第81條第1款規(guī)定：“被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實(shí)際執(zhí)行十年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，假釋后不致再危害社會(huì)的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制�！�

　　本條所謂“不致再危害社會(huì)”，是指罪犯在刑罰執(zhí)行期間，一貫表現(xiàn)好，認(rèn)罪服法，不致違法、重新犯罪的，或者老年、身體有殘疾（不含自傷致殘），并喪失作案能力的。

　　本條所謂“特殊情況”，是指有國家政治、國防、外交等方面特殊需要的情況。

　　根據(jù)最高法院有關(guān)司法解釋，對(duì)罪犯家庭有特殊困難，請(qǐng)求假釋的，須由縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)或者人民政府提供證明，如果罪犯確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會(huì)，當(dāng)?shù)鼐邆浔O(jiān)管條件，可以適用《刑法》第81條關(guān)于特殊情況的規(guī)定，予以假釋。但對(duì)犯罪集團(tuán)首犯、主犯、慣犯、累犯和罪行特別嚴(yán)重的罪犯，不予假釋。十九、刑法總則中規(guī)定的應(yīng)報(bào)最高司法機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的情形：

　　一是死刑核準(zhǔn)（第48條、50條）；

　　二是不具備法定減輕處罰的情節(jié)但需要在法定刑以下判處刑罰的（第63條）；

　　三是無期徒刑犯或者有期徒刑犯實(shí)際執(zhí)行刑期不夠法定最低期限，但有特殊情況而需要假釋的（第81條第1款）；

　　四是法定最高刑為無期徒刑、死刑，追訴期限為20年，20年以后認(rèn)為必須追訴的（第87條）。

　　其中前三種情況都是報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)，而第四種情況則是報(bào)請(qǐng)最高人民檢察院核準(zhǔn)。

　　二十、被害人因?yàn)椴豢煽沽Φ脑�因而超越追訴期限的，應(yīng)當(dāng)不受追訴期限的限制。[正確答案：ABCD.]

　　[例題：我國刑法規(guī)定，下列哪些情形不受追訴期限的限制？

　　A.公安局立案偵查后，逃避偵查的

　　B.在人民法院受理案件中，逃避審判的

　　C.被害人在追訴時(shí)效內(nèi)提出控告，人民檢察院應(yīng)立案而不予立案的

　　D.因洪水阻隔無法控告，過了追訴期后被害人才提出控告的

　　二十一、資助危害國家安全犯罪活動(dòng)罪所資助的危害國家安全犯罪包括：

　　背叛國家罪；[102條]

　　分裂國家罪；煽動(dòng)分裂國家罪；[103條]

　　武裝叛亂罪；武裝暴亂罪；[104條]

　　顛覆國家政權(quán)罪；煽動(dòng)顛覆國家政權(quán)罪。[105條]

　　二十二、與境外機(jī)構(gòu)、組織、個(gè)人相勾結(jié)實(shí)施下列危害國家安全罪應(yīng)依各該條規(guī)定從重處罰：

　　分裂國家罪；煽動(dòng)分裂國家罪；[103條]

　　武裝叛亂罪；武裝暴亂罪；[104條]

　　顛覆國家政權(quán)罪；煽動(dòng)顛覆國家政權(quán)罪。[105條]

　　特別提醒：不包括102條規(guī)定的背叛國家罪。

　　二十三、破壞電力設(shè)備罪屬于故意犯罪，行為方式包括作為和不作為，不作為破壞電力設(shè)備須負(fù)有特定義務(wù)；破壞的對(duì)象必須是正在使用的電力設(shè)備，包括已經(jīng)交付尚未使用或暫停使用的電力設(shè)備，不包括尚未交付使用和已經(jīng)廢棄不用的電力設(shè)備。

　　二十四、工程重大安全事故罪在客觀上表現(xiàn)為違反國家規(guī)定，降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，造成重大安全事故的行為。這種行為具體包括：

　　一是建設(shè)單位違反規(guī)定，要求建筑設(shè)計(jì)單位或施工單位壓縮工程造價(jià)，增加建房層數(shù)、降低工程質(zhì)量，或提供不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備強(qiáng)迫施工單位使用，造成工程質(zhì)量下降的行為；

　　二是設(shè)計(jì)單位不按建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行設(shè)計(jì)，造成工程質(zhì)量事故，損失嚴(yán)重的行為；

　　三是施工單位違反質(zhì)量規(guī)定，施工中偷工減料，故意使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，或者不按照設(shè)計(jì)圖紙或施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，造成重大質(zhì)量安全事故的行為；

　　四是工程監(jiān)理單位違反國家規(guī)定，對(duì)發(fā)現(xiàn)的建筑工程質(zhì)量安全事故隱患不及時(shí)指出，不采取防范措施，疏于監(jiān)督，嚴(yán)重失職，致使發(fā)生重大質(zhì)量安全事故的行為。

　　二十五、所謂重大傷亡事故，一般是指死亡1人以上，或者重傷3人以上。所謂嚴(yán)重后果，既包括重大人身傷亡，也包括重大的直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額巨大（30萬元以上）的，或數(shù)額未達(dá)巨大而情節(jié)嚴(yán)重，使生產(chǎn)、工作遭受到重大損失（停產(chǎn)或停工10天以上）的。

　　二十六、法定數(shù)罪并罰：

　　[例題：下列哪些情況應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰？[正確答案：ABCD]

　　A.走私淫穢物品，以暴力、威脅方法抗拒緝私的

　　B.組織或者運(yùn)送他人偷越國（邊）境，對(duì)被組織人有殺害、傷害、強(qiáng)奸、拐賣行為的

　　C.組織或者運(yùn)送他人偷越國（邊）境，對(duì)檢查人員有殺害、傷害行為的

　　D.國家工作人員挪用公款用于走私文物的

　　二十七、公司、企業(yè)人員受賄罪的關(guān)鍵在于其與第385條規(guī)定的受賄罪的界限問題。這個(gè)問題的關(guān)鍵在于二者主體不同，前者為非國有性質(zhì)的公司、企業(yè)以及其他單位（如非國有性質(zhì)的金融機(jī)構(gòu)），后者的主體是《刑法》第93條規(guī)定的國家工作人員范圍。再者，在客觀方面還有一點(diǎn)，就是公司、企業(yè)人員受賄罪，索取他人財(cái)物的行為同時(shí)要求以“為他人謀取利益”為要件，而在受賄罪中，索賄行為則不以“為他人謀利益”為要件即可構(gòu)成受賄罪。

　　二十八、假幣罪：

　�。�1）本條規(guī)定的是持有、使用假幣罪，要求行為人主觀上必須明知其持有使用的是偽造的貨幣，這里“數(shù)額較大”，根據(jù)《關(guān)于審理偽造貨幣等案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，以總面額在4000元以上為起點(diǎn)。

　�。�2）行為人購買假幣后使用的，根據(jù)《關(guān)于審理偽造貨幣等案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條第1款規(guī)定，僅依《刑法》第171條購買假幣罪定罪，從重處罰。

　�。�3）行為人出售、運(yùn)輸假幣構(gòu)成犯罪，同時(shí)有使用假幣行為的，根據(jù)《關(guān)于審理偽造貨幣等案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條第2款規(guī)定，分別構(gòu)成出售、運(yùn)輸假幣罪與使用假幣罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　二十九、純正的單位犯罪：

　�。�1）逃匯罪：第190條  公司、企業(yè)或者其他單位，違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。

　�。�2）違規(guī)制造、銷售槍支罪：第一百二十六條  依法被指定、確定的槍支制造企業(yè)、銷售企業(yè)，違反槍支管理規(guī)定，有下列行為之一的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑：

　�。ㄒ唬┮苑欠ㄤN售為目的，超過限額或者不按照規(guī)定的品種制造、配售槍支的；

　�。ǘ�）以非法銷售為目的，制造無號(hào)、重號(hào)、假號(hào)的槍支的；

　　（三）非法銷售槍支或者在境內(nèi)銷售為出口制造的槍支的。

　　三十、非法經(jīng)營罪的客觀行為方式：

　　非法經(jīng)營罪是指單位或個(gè)人故意違反國家規(guī)定，非法經(jīng)營，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。本罪客觀方面包括以下具體行為：

　　（1）未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品；

　�。�2）買賣進(jìn)出口許可證，進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件；

　�。�3）未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，非法經(jīng)營證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)；

　�。�4）其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。其中包括：在國家規(guī)定的交易場所以外非法買賣外匯，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。這是指在外匯指定銀行和中國外匯交易中心及其分中心以外買賣外匯，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。這是指在外匯指定銀行和中國外匯交易中心及其分中心以外買賣外匯，擾亂金融市場秩序，①非法買賣外匯20萬美元以上的；②違法所得5萬元人民幣以上的，以及公司、企業(yè)或者其他單位，違反有關(guān)外貿(mào)代理業(yè)務(wù)的規(guī)定，采用非法手段、或者明知是偽造、變?cè)斓膽{證、商業(yè)單據(jù)，為他人向外匯指定銀行騙購?fù)鈪R，數(shù)額在500萬美元以上或者違法所得50萬元人民幣以上的（或者居間介紹騙購?fù)鈪R100萬美元以上或者違法所得10萬元人民幣以上的。

　　違反國家規(guī)定，出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行煽動(dòng)分裂國家、煽動(dòng)顛覆國家政權(quán)和淫穢出版物以外的其他嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和擾亂市場秩序的非法出版物，情節(jié)嚴(yán)重的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

　　三十一、以故意殺人罪論處的法定情形：

　　一是非法拘禁使用暴力致人死亡的；

　　二是刑訊逼供或暴力取證致人死亡的；

　　三是虐待被監(jiān)管人致人死亡的；

　　四是聚眾“打砸搶”致人死亡的；

　　五是聚眾斗毆致人死亡的。

　　三十二、轉(zhuǎn)化型或以搶劫論的認(rèn)定：

　　這種情節(jié)在刑法典中大致有三處：

　　一是第267條第2款的規(guī)定，攜帶兇器搶奪的，定搶劫罪而不定搶奪罪；

　　二是第269條的規(guī)定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，轉(zhuǎn)化為搶劫罪；

　　三是第289條的規(guī)定，聚眾“打砸搶”，毀壞或者搶走公私財(cái)物的，對(duì)首要分子，應(yīng)以搶劫罪定罪處罰（注意：這種情形下不論是搶走而非法占有財(cái)物，還是毀壞而根本沒占有財(cái)物都定搶劫罪，而不定故意毀壞公私財(cái)物罪，這也是立法上的一個(gè)特例）。[第二百八十九條  聚眾“打砸搶”，致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。毀壞或者搶走公私財(cái)物的，除判令退賠外，對(duì)首要分子，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰。]

　　三十三、針對(duì)特定對(duì)象的盜竊行為之定性：

　�。�1）行為人盜竊信用卡后使用的，根據(jù)第196條第2款的規(guī)定，應(yīng)定盜竊罪而非信用卡詐騙罪；

　�。�2）行為人盜竊增值專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的，根據(jù)第210條第1款，應(yīng)定盜竊罪；

　　（3）郵政工作人員私自開拆或者隱匿、毀棄郵件、電報(bào)而從中竊取財(cái)物的，根據(jù)第253條第2款應(yīng)定盜竊罪；

　�。�4）以牟取暴利為目的，盜接他人通訊線路，復(fù)制他人電信號(hào)碼或者明知是盜接復(fù)制的電信設(shè)備、設(shè)施而使用的，根據(jù)第265條的規(guī)定，應(yīng)定盜竊罪；

　�。�5）以練習(xí)開車、游樂等目的，多次偷開機(jī)動(dòng)車輛，并將機(jī)動(dòng)車輛丟失的，根據(jù)《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第12條第（四）項(xiàng)規(guī)定，應(yīng)定盜竊罪（這也是一個(gè)特例，因?yàn)閺睦碚撋虾茈y推斷行為人具有非法占有的目的）；

　�。�6）盜竊技術(shù)成果等商業(yè)秘密的，根據(jù)《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第12條第（六）項(xiàng)規(guī)定，應(yīng)以《刑法》第219條侵犯商業(yè)秘密罪定罪處罰。

　�。�7）盜竊某些特定對(duì)象的，如槍支、彈藥、爆炸物、國家機(jī)關(guān)公文、證件、印章、武裝部隊(duì)公文、證件、印章，以及軍人盜竊武器裝備、軍用物資等行為，依照《刑法》有關(guān)規(guī)定，這些盜竊行為由于侵犯的主要不是公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)而是其他特定的管理制度，所以不定盜竊罪，分別根據(jù)《刑法》第127條的盜竊槍支、彈藥、爆炸物罪、第280條的盜竊國家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪、第375的盜竊武裝部隊(duì)公文、證件、印章罪、第438條的盜竊武器裝備、軍用物資罪定罪處罰。對(duì)此不要混淆。

　　（8）行為人盜竊正在使用中的交通工具、交通設(shè)備、電力（燃?xì)猓┰O(shè)備、易燃易爆設(shè)備、通訊設(shè)備、廣播電視設(shè)施以及這些設(shè)備（施）上重要的零部件，足以危害公共安全的，同時(shí)構(gòu)成盜竊罪和破壞交通工具等危害公共安全犯罪，應(yīng)以想像競合犯對(duì)待，擇一重罪處罰。

　　（9）最高人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第12條第5款規(guī)定：“為掩飾盜竊罪行或者報(bào)復(fù)等，故意破壞公私財(cái)物構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪和構(gòu)成的其他罪實(shí)行數(shù)罪并罰。”

　　三十四、偷開機(jī)動(dòng)車犯罪認(rèn)定：

　�。�1）為盜竊其他財(cái)物，盜竊機(jī)動(dòng)車輛當(dāng)犯罪工具使用的，被盜機(jī)動(dòng)車輛的價(jià)值計(jì)入盜竊數(shù)額；

　�。�2）為實(shí)施其他犯罪盜竊機(jī)動(dòng)車輛的，以盜竊罪和所實(shí)施的其他犯罪實(shí)行數(shù)罪并罰；

　�。�3）為實(shí)施其他犯罪，偷開機(jī)動(dòng)車輛當(dāng)犯罪工具使用后，將偷開的機(jī)動(dòng)車輛送回原處或者停放到原處附近，車輛未丟失的，按照其所實(shí)施的犯罪從重處罰；

　�。�4）為練習(xí)開車、游樂等目的，多次偷開機(jī)動(dòng)車輛，并將機(jī)動(dòng)車輛丟失的，以盜竊罪定罪處罰；

　�。�5）在偷開機(jī)動(dòng)車輛過程中發(fā)生交通肇事構(gòu)成犯罪，又構(gòu)成其他罪的，應(yīng)當(dāng)以交通肇事罪和其他罪實(shí)行數(shù)罪并罰；

　　（6）偷開機(jī)動(dòng)車輛造成車輛損壞的，按照故意毀壞財(cái)物罪定罪處罰；

　�。�7）偶爾偷開機(jī)動(dòng)車輛，情節(jié)輕微的，可以不認(rèn)為是犯罪。

　　三十五、同一主體不能構(gòu)成挪用公款罪卻可以構(gòu)成貪污罪：

　　根據(jù)《關(guān)于對(duì)受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)人員挪用國有資金行為如何定罪問題的批復(fù)》，對(duì)于受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托、管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的非國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用國有資金歸個(gè)人使用構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)依挪用資金罪定罪處罰。值得注意的是，如果這類人員將國有資金非法據(jù)為已有的，依《刑法》第382條第2款的規(guī)定，應(yīng)定貪污罪。另外，這類人員挪用國有資金歸個(gè)人使用的行為不能定第384條的挪用公款罪，因?yàn)槠洳痪哂袊�家工作人員的身份。[注解：這樣的批復(fù)簡直是在捉迷藏，或者說是開玩笑，完全憑自己的興趣解釋，主觀隨意性太大，可見其水準(zhǔn)！]

　　三十六、冒充軍警人員進(jìn)行犯罪活動(dòng)的處理方法；

　　在刑法分則中，有三個(gè)地方分別對(duì)此作了相應(yīng)的規(guī)定：

　　一是如果冒充軍警進(jìn)行搶劫的，應(yīng)作為搶劫罪的（情節(jié)）加重犯，在10年以上有期徒刑、無期徒刑和死刑的范圍處罰（第263條）；

　　二是如果冒充人民警察招搖撞騙的，應(yīng)定招搖撞騙罪，并從重處罰（本條第2款）；

　　三是如果冒充軍人招搖撞騙的，應(yīng)定冒充軍人招搖撞騙罪（第372條）。可見，同樣是冒充軍警，如果是進(jìn)行搶劫的，則定性一樣，如果是招搖撞騙的，則定性不同。

　　那么如果冒充武警進(jìn)行招搖撞騙的，應(yīng)如何定性？根據(jù)《刑法》第450條的規(guī)定，在我國，軍人的范圍包括人民武裝警察，所以，冒充武警與冒充民警進(jìn)行招搖撞騙行為的定性有所不同，前者構(gòu)成372條的冒充軍人招搖撞騙罪，而后者則構(gòu)成本條的招搖撞騙罪。因?yàn)槲渚瘜儆谲娙说姆懂牐�而民警則屬于國家機(jī)關(guān)（公安機(jī)關(guān)）工作人員的范疇。

　　三十七、挪用公款行為中的數(shù)罪并罰情形

　　根據(jù)《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》解釋第7條的規(guī)定：因挪用公款而索取、收受賄賂（主要是在借給他人使用的時(shí)候），構(gòu)成犯罪，依數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰，即以挪用公款罪與受賄罪實(shí)行并罰；如果行為人挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)，而該非法活動(dòng)本身又構(gòu)成犯罪的如走私、賭博等，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

　　三十八、受賄與斡旋受賄的區(qū)別：

　　[例題：下列哪幾種行為構(gòu)成受賄罪？ [正確答案：ABCD.]

　　A.利用自己的職務(wù)便利，為請(qǐng)托人謀取利益

　　B.利用自己的職務(wù)便利，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益

　　C.利用自己所處地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益

　　D.利用自己的職權(quán)，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益

　　特別友情提醒：受賄為請(qǐng)托人謀取利益的性質(zhì)不論，而斡旋受賄必須是為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益。

　　三十九、行賄罪值得注意的幾個(gè)問題：

　　一是行賄罪法定最高刑為無期徒刑；

　　二是介紹賄賂罪只限于向國家工作人員介紹賄賂；

　　三是介紹賄賂人或行賄人在被追訴前主動(dòng)交待其介紹賄賂行為和行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。

　　四十、“濫用職權(quán)”是指國家工作人員超越法律、法規(guī)賦予的職權(quán)，擅自處理其無權(quán)決定、處理的事項(xiàng)，或者不顧職責(zé)的程序和宗旨隨心所欲地處理事務(wù)。

　　“玩忽職守”是指國家工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，不履行其職責(zé)應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。