| 【司法考試基本概念】 犯罪未遂： 已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。 犯罪未遂的特征是： 1、行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，是指行為人開始實(shí)施刑法分則規(guī)定的作為某種具體犯罪構(gòu)成要件的行為; 2、犯罪沒有得逞，指犯罪的直接故意內(nèi)容沒有完全實(shí)現(xiàn)，沒有完成某一犯罪的全部構(gòu)成要件。對(duì)于結(jié)果犯，行為人僅僅實(shí)現(xiàn)了其實(shí)施犯罪的故意，沒有實(shí)現(xiàn)其犯罪的目的或犯罪結(jié)果的故意。對(duì)于實(shí)行犯，其實(shí)施犯罪行為的故意也沒有完全實(shí)現(xiàn)，即行為人欲實(shí)施完畢的行為沒有實(shí)施完畢。不論行為和結(jié)果，都是刑法規(guī)定的作為犯罪客觀方面要件的必要組成部分; 3、犯罪未得逞是由于行為人意志以外的原因。行為人意志以外的原因，是指行為人沒有預(yù)料到或不能控制的主客觀原因。 犯罪未遂包括兩種類型：1、實(shí)行終了的未遂和未實(shí)行終了的未遂。實(shí)行終了的未遂是指行為人已經(jīng)將犯罪的實(shí)行行為實(shí)施完畢，但由于行為人意志以外的原因犯罪沒有得逞。未實(shí)行終了的未遂，是指行為人在實(shí)施行為的過程中，由于行為人意志以外的客觀因素的介入，導(dǎo)致行為人不敢或不能把行為實(shí)行終了，以致犯罪沒有得逞。 能犯未遂和不能犯未遂。能犯未遂是指根據(jù)犯罪時(shí)的主客觀情況，犯罪行為本來有可能得逞，但由于行為人意志以外因素的介入使犯罪沒有得逞。不能犯未遂，是指由于行為人主觀認(rèn)識(shí)上的原因或行為手段或行為對(duì)象等原因，犯罪不具備得逞的客觀可能性。 犯罪預(yù)備：是指直接故意犯罪的行為人為了實(shí)施某種能夠引起預(yù)定危害結(jié)果的犯罪實(shí)行行為，在準(zhǔn)備犯罪工具，制造犯罪條件活動(dòng)中，由于意志以外的原因，而未能進(jìn)入實(shí)行階段的狀態(tài)。 犯罪預(yù)備有兩種類型： 一、為犯罪準(zhǔn)備工具。 準(zhǔn)備犯罪工具，包括制造、改造、找尋、購買等多種方式，其目的是為犯罪準(zhǔn)備最合手、適用的工具。如為殺人而購買刀子，或自制利刃、火器等，為盜竊準(zhǔn)備撬壓工具、攀登工具等，為投毒購買毒藥等均屬為犯罪準(zhǔn)備工具。 二、為犯罪創(chuàng)造條件。 為犯罪創(chuàng)造條件是指除為犯罪準(zhǔn)備工具以外的其他全部準(zhǔn)備活動(dòng)，如踩點(diǎn)、跟蹤、了解、掌握犯罪對(duì)象的活動(dòng)規(guī)律，確定最佳地點(diǎn)和最佳時(shí)間，籌集資金、學(xué)習(xí)攀登、搏斗、誘騙等技巧，均屬為犯罪創(chuàng)造條件。 預(yù)備犯罪只是犯罪的準(zhǔn)備工作，犯罪行為事實(shí)上并未實(shí)際發(fā)生，侵害行為和后果還沒有產(chǎn)生。對(duì)此，刑法認(rèn)為犯罪預(yù)備也是犯罪行為，應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，可以比照犯罪既遂減輕或者免于刑事處罰。 為了犯罪而準(zhǔn)備工具、制造條件的行為，是犯罪預(yù)備。如為了盜竊而準(zhǔn)備鑰匙，排除實(shí)施犯罪行為的障礙等。應(yīng)當(dāng)根據(jù)預(yù)備的程度和對(duì)社會(huì)造成危害的程度等追究其刑事責(zé)任，但是可以比照犯罪既遂予從輕、減輕處罰或者免除處罰。 【司法考試法規(guī)相關(guān)】 《刑法》第二十二條 為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。 對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。 第二十三條 已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。 第二十四條 在犯罪過程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。 對(duì)于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。 【司法考試真題解析】 甲潛入乙的住宅盜竊，將乙的皮箱(內(nèi)有現(xiàn)金3萬元)扔到院墻外，準(zhǔn)備一會(huì)兒翻墻出去再撿。偶爾經(jīng)過此處的丙發(fā)現(xiàn)皮箱無人看管，遂將其拿走，據(jù)為己有。15分鐘后，甲來到院墻外，發(fā)現(xiàn)皮箱已無蹤影。對(duì)于甲、丙行為的定性，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(2008-2-6) A.甲成立盜竊罪(既遂)，丙無罪 B.甲成立盜竊罪(未遂)，丙成立盜竊罪(既遂) C.甲成立盜竊罪(既遂)，丙成立侵占罪 D.甲成立盜竊罪(未遂)，丙成立侵占罪 答案：C 下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的? (2006-2-54) A.甲、乙二人合謀搶劫出租車，準(zhǔn)備兇器和繩索后攔住一輛出租車，謊稱去郊區(qū)某地。出租車行駛到檢查站，檢查人員見甲、乙二人神色慌張便進(jìn)一步檢查，在檢查時(shí)甲、乙意圖逃離出租車被抓獲。甲、乙二人的行為構(gòu)成搶劫(未遂)罪 B.甲深夜?jié)撊肽炽y行儲(chǔ)蓄所行竊，正在撬保險(xiǎn)柜時(shí)，聽到窗外有響動(dòng)，以為有人來了，因害怕被抓就悄悄逃離。甲的行為構(gòu)成盜竊(未遂)罪 C.甲意圖殺害乙，經(jīng)過跟蹤，掌握了乙每天上下班的路線。某日，甲準(zhǔn)備了兇器，來到乙必經(jīng)的路口等候。在乙經(jīng)過的時(shí)間快要到時(shí)，甲因口渴到旁邊的小賣部買飲料。待甲返回時(shí)，乙因提前下班已經(jīng)過了路口。甲等了一陣兒不見乙經(jīng)過，就準(zhǔn)備回家，在回家路上因兇器暴露被抓獲。甲的行為構(gòu)成故意殺人(未遂)罪 D.甲意圖陷害乙，遂捏造了乙受賄10萬元并與他人通奸的所謂犯罪事實(shí)，寫了一封匿名信給檢察院反貪局。檢察機(jī)關(guān)經(jīng)初查發(fā)現(xiàn)根本不存在受賄事實(shí)，對(duì)乙未追究刑事責(zé)任。甲欲使乙受到刑事追究的意圖未能得逞。甲的行為構(gòu)成誣告陷害(未遂)罪 答案：ACD |
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