試卷四

提示：本試卷為案例（實(shí)例）題。請(qǐng)將各題答案書寫在答題紙的對(duì)應(yīng)位置上，勿在卷面上直接作答。

第一部分：簡(jiǎn)析題。本部分共5題，75分。

一、（本題18分）

案情：某施工單位包工頭宋某（中國(guó)國(guó)籍）經(jīng)營(yíng)數(shù)年，收入頗豐，為達(dá)到出國(guó)觀光的目的，遂向有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員送禮約2萬余元，使其違規(guī)辦理了出國(guó)手續(xù)。在開往甲國(guó)的我國(guó)國(guó)際列車上，途經(jīng)乙國(guó)時(shí)，宋某因與同行的王某發(fā)生口角毆打了王某，致其輕傷。不久因宋某在施工中偷工減料，將低標(biāo)號(hào)水泥代替高標(biāo)號(hào)水泥使用，用細(xì)鋼筋取代粗鋼筋，造成其承建的一座禮堂坍塌，損失近200余萬元。為逃避制裁，宋某找到任某公司經(jīng)理的同鄉(xiāng)金某商議對(duì)策，恰逢金某因倒賣許可證和走私文物等事發(fā)被公安機(jī)關(guān)追查，金某提出讓宋某先到其在邊境的一遠(yuǎn)親家暫避。行前金某交給宋某2萬元作路費(fèi)，并請(qǐng)宋某將自己倒賣許可證和走私的憑據(jù)一并帶走悄悄銷毀。宋某走后，金某恐其難逃法網(wǎng)，遂命其表弟覃某帶劉、黃二人（均系刑滿釋放人員）在途中將宋某干掉。覃聞言色變，說此舉恐有殺身之虞，勸金某放棄。金某詭稱只要將自己的一親筆信帶給劉、黃二人，并隨其找宋某，不必覃某動(dòng)手。覃某默許，于是金某當(dāng)著覃某的面寫了信，并給覃某3萬元，打發(fā)覃某上路。覃某在途中將金某的信交給劉、黃二人，假說自己有急事，一切事情可與金某直接聯(lián)絡(luò)，遂于中途下車。劉、黃二人找到宋某，欲施毒手，經(jīng)宋某苦苦哀求許以重金，遂放過宋某。劉、黃返回后謊稱事畢，按事先約定各從金某處得“賞金1萬元”。事后，金某發(fā)現(xiàn)宋某未死，便找到劉、黃，要求二人返還“賞金”，劉、黃二人非但不給，還威脅金某，再各給二人一人50萬元，否則便向公安機(jī)關(guān)告發(fā)金某。不得已，金某只得給了劉、黃100萬元。后因人舉報(bào)，本案案發(fā)。

問題:

1. 宋某的行為觸犯了什么罪名？

2. 宋某所在的單位是否構(gòu)成犯罪？如果構(gòu)成，構(gòu)成何罪？如不構(gòu)成，說明理由。

3. 針對(duì)宋某在國(guó)際列車上的行為，我國(guó)是否具有管轄權(quán)，如是，可根據(jù)何種原則進(jìn)行管轄，為什么？如否，說明理由。

4. 如果宋某是我國(guó)某市衛(wèi)生局干部，針對(duì)其在國(guó)際列車上的行為，是否必須追究其刑事責(zé)任？

5. 金某的行為觸犯了什么罪名？

6. 覃某的行為是否構(gòu)成犯罪？如不構(gòu)成，請(qǐng)說明理由；如構(gòu)成犯罪，請(qǐng)說明理由。

7. 經(jīng)宋某哀求并許以重金，劉、黃二人最終放過了宋某，問劉、黃二人的這一行為是否構(gòu)成犯罪？如構(gòu)成，構(gòu)成何罪？應(yīng)當(dāng)如何處罰（僅要求回答處罰原則）？

8. 劉、黃二人從金某處各取得1萬元“賞金”的行為是否構(gòu)成犯罪？如構(gòu)成，構(gòu)成何罪？

9. 劉、黃二人以告發(fā)相威脅，要求金某給二人100萬元的行為是否構(gòu)成犯罪？如構(gòu)成，構(gòu)成何罪？

二、（本題16分）

案情：A市的甲公司與B市的乙公司于2003年4月30日簽訂一份買賣電機(jī)的合同。合同約定，甲公司向乙公司供應(yīng)電機(jī)5臺(tái)，總價(jià)款30萬元；定金7萬元，合同簽訂時(shí)乙公司交付；甲公司于2003年5月30日前將貨物送到乙公司，貨到付款；若發(fā)生糾紛由合同履行地的法院管轄。之后，甲公司為履行合同，與丙公司簽訂了該種型號(hào)電機(jī)的買賣合同，交貨時(shí)間為5月10日。5月30日，乙公司見甲公司未發(fā)貨，就催促甲公司趕緊發(fā)貨。甲公司便派業(yè)務(wù)員李某持甲公司的介紹信到丙公司催貨，丙公司答復(fù)說他們指定型號(hào)的電機(jī)還在生產(chǎn)線上，近期不能完工。同時(shí)告訴李某，庫(kù)房中有另一種型號(hào)的電機(jī)，性能同他們要求型號(hào)的電機(jī)差不多。李某便表示只要能盡早發(fā)貨，發(fā)這種型號(hào)的電機(jī)也沒問題。6月15日丙公司通過鐵路發(fā)貨，并將提貨單交給李某。6月18日，甲公司將提貨單交給乙公司，并要求乙公司立即付款。乙公司在驗(yàn)貨時(shí)發(fā)現(xiàn)電機(jī)的型號(hào)同他們要求的電機(jī)有差別，便向甲公司提出退貨，并要求甲公司雙倍返還定金14萬元。甲公司遲遲未予以答復(fù)，乙公司遂將貨物存入火車站的倉(cāng)庫(kù)，7月，火車站倉(cāng)庫(kù)遭雷擊著火，5臺(tái)電機(jī)全部被燒毀。

問題:

1. 丙公司交運(yùn)的電機(jī)與合同要求的不符，應(yīng)由誰對(duì)乙承擔(dān)責(zé)任？為什么？

2. 甲公司能否要求丙公司承擔(dān)其交貨不符合約定的責(zé)任？為什么？

3. 若甲公司在交付電機(jī)前發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化，其可以采取何種措施？

4. 若乙公司要求甲公司雙倍返還定金14萬元，該請(qǐng)求能否得到支持？為什么？

5. 電機(jī)全部報(bào)廢的責(zé)任應(yīng)由誰來承擔(dān)？為什么？

6. 電機(jī)在火車站倉(cāng)庫(kù)被毀，火車站是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？

7. 若乙公司在收到貨后即將電機(jī)安裝使用，因電機(jī)內(nèi)部設(shè)計(jì)問題致使電機(jī)外部帶電，造成乙公司一名職工觸電身亡，對(duì)此，乙公司可以向誰請(qǐng)求賠償？

8. 若乙公司在驗(yàn)收時(shí)發(fā)現(xiàn)電機(jī)不符合要求，但一直未將該情況通知甲公司，2年后乙公司要求甲公司承擔(dān)該批貨物的違約責(zé)任，該請(qǐng)求能否得到支持？

三、（本題14分）

案情：2003年5月，A區(qū)建筑工程公司需要鋼筋600噸，便與B區(qū)貿(mào)易公司達(dá)成協(xié)議，由貿(mào)易公司組織貨源，并負(fù)責(zé)送貨，每噸1800元。同年6月，貿(mào)易公司業(yè)務(wù)員劉某持蓋有貿(mào)易公司公章的介紹信與C區(qū)鋼材公司簽訂合同，約定鋼材公司向貿(mào)易公司提供600噸鋼筋，每噸1700元，貨到付款。一個(gè)月后，鋼材公司委托該區(qū)運(yùn)輸公司將600噸鋼材運(yùn)到貿(mào)易公司，但此時(shí)貿(mào)易公司已被撤銷。這時(shí)D區(qū)裝飾公司聲稱與鋼材公司有債務(wù)關(guān)系，而A區(qū)建筑公司認(rèn)為鋼材是貿(mào)易公司為其提供的，應(yīng)屬于其所有，于是運(yùn)輸公司將所運(yùn)鋼材分送裝飾公司和建筑公司，兩個(gè)單位各自接受了鋼材300噸。當(dāng)鋼材公司分別向兩家公司索取貨款時(shí)，裝飾公司和建筑公司各持理由拒絕給付，鋼材公司無奈，于同年8月向法院提起訴訟。一審法院以裝飾公司和建筑公司為共同被告，運(yùn)輸公司為第三人，法院依法組成合議庭審理此案，合議庭未經(jīng)雙方當(dāng)事人同意便進(jìn)行了兩次調(diào)解，但雙方爭(zhēng)執(zhí)較大，而未能達(dá)成協(xié)議。于是合議庭于9月3日開庭審理此案，判決裝飾公司和建筑公司及第三人分別承擔(dān)民事責(zé)任，裝飾公司、建筑公司和運(yùn)輸公司分別于9月5日、6日、7日收到判決書。判決后，運(yùn)輸公司不服，以貨已到位，不應(yīng)由其承擔(dān)責(zé)任為由提出上訴。二審法院組成合議庭對(duì)此案進(jìn)行了審查，并開庭審理此案，判決裝飾公司和建筑公司付給鋼材公司貨款及承擔(dān)訴訟費(fèi)用。

問題:

1. 哪些法院對(duì)此案件有管轄權(quán)？為什么？

2. 如果建筑公司在一審調(diào)解中提出，原告與本案審判人員是熟人，可能影響案件公正裁判，故不應(yīng)由D區(qū)法院受理，而應(yīng)移送A區(qū)法院審理，此異議能否成立？為什么？

3. 如果裝飾公司在一審調(diào)解中提出反訴，要求原告償還裝飾公司欠款并賠償經(jīng)濟(jì)損失，此反訴能否成立？為什么？

4. 如果運(yùn)輸公司不參與訴訟，法院如何處理？

5. 如果鋼材公司在二審程序中提出，劉某應(yīng)追加為第三人，而且二審合議庭也認(rèn)為應(yīng)當(dāng)追加劉某為第三人，此時(shí)在程序上應(yīng)如何處理？

6. 運(yùn)輸公司應(yīng)在什么期間內(nèi)提起上訴？

7. 此案中一審法院的做法有何不當(dāng)之處，應(yīng)當(dāng)怎樣做？

四、（本題15分）

案情：2003年1月10日，四川A公司與江蘇無錫B制衣廠簽訂了一批布匹買賣合同。合同約定，A公司賣給B制衣廠布匹10萬米，B制衣廠收到布匹后5日內(nèi)檢驗(yàn)，檢驗(yàn)合格后10日內(nèi)付款，總價(jià)款30萬元，貨物由A公司代辦托運(yùn)。2003年2月5日，A公司在自己的住所地將貨物交給B制衣廠指定的承運(yùn)人。2月7日，在運(yùn)輸途中，B制衣廠將該10萬米布匹中的4萬米以每米3. 5元的價(jià)格賣給某服裝個(gè)體戶王某。王某依合同約定立即支付定金2萬元。2月10日，B制衣廠和王某到車站提貨。王某見到布匹上有霉點(diǎn)，拒絕取貨，并要求B制衣廠雙倍返還定金。B制衣廠收到布匹后，一直未向四川A公司付款。A公司打電話催問，B制衣廠稱，由于路上遇雨，全部布匹已受潮并開始發(fā)霉，故拒絕付款，并要求A公司派人處理這些布匹。A公司經(jīng)理張某于4月15日到達(dá)B制衣廠查看布匹，確認(rèn)是因路上遇多年未遇的特大暴雨而受潮發(fā)霉。但張某認(rèn)為，貨物既已發(fā)出，A公司即不再承擔(dān)責(zé)任，故B制衣廠仍應(yīng)依約付款。雙方協(xié)商不成，A公司遂起訴至無錫市某法院，要求B制衣廠支付貨款，并承擔(dān)王某到無錫查看布匹的一切費(fèi)用。江蘇B制衣廠則反訴A公司，要求A公司立刻處理這10萬米布匹，并支付保管費(fèi)用。在審理案件時(shí)，法院認(rèn)為多年未遇的特大暴風(fēng)雨構(gòu)成不可抗力。

問題:

1. 布匹由四川A公司辦理托運(yùn)運(yùn)交江蘇B制衣廠，A公司是否應(yīng)該承擔(dān)貨交承運(yùn)人以后貨物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)？

2. 設(shè)雙方約定由四川A公司辦理托運(yùn)手續(xù)，并負(fù)擔(dān)運(yùn)輸費(fèi)用，則布匹遇雨潮霉的損失應(yīng)由誰負(fù)擔(dān)？為什么？

3. 法院判決B制衣廠向A公司支付貨款是否正確？為什么？

4. 王某是否應(yīng)承擔(dān)該批貨物的損失？為什么？

5. 若簽訂合同前布匹已經(jīng)變霉，則王某可否請(qǐng)求B制衣廠雙倍返還定金？為什么？

6. 從2月5日起，合同中約定的10萬米布匹歸誰所有？

五、（本題12分）

甲、乙國(guó)有企業(yè)與另外7家國(guó)有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“宏達(dá)航空貨運(yùn)有限責(zé)任公司”（以下簡(jiǎn)稱宏達(dá)公司），公司章程的部分內(nèi)容是：公司成立3年內(nèi)股東繳足所有出資即可。公司股東會(huì)除召開定期會(huì)議外，還可以召開臨時(shí)會(huì)議，臨時(shí)會(huì)議須經(jīng)代表1/4以上表決權(quán)的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議召開。在申請(qǐng)公司設(shè)立登記時(shí)，工商行政管理機(jī)關(guān)指出了公司章程中的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。

2006年1月，宏達(dá)公司依法登記設(shè)立，甲以專利技術(shù)出資，協(xié)議作價(jià)出資1200萬元，乙認(rèn)繳的出資1400萬元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集主持首次股東會(huì)會(huì)議，設(shè)立了董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。董事會(huì)有9名成員，分別是9家國(guó)有企業(yè)的負(fù)責(zé)人，監(jiān)事會(huì)有5名成員，其中1人是公司職工代表。

2006年2月，宏達(dá)公司董事會(huì)發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的專利技術(shù)的實(shí)際價(jià)額明顯低于公司章程所定價(jià)額，為了使公司股東出資總額仍達(dá)到1億元，董事會(huì)提出了解決方案，即：由甲補(bǔ)充差額；如果甲不能補(bǔ)充差額，則由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。

2006年3月，公司經(jīng)過一段時(shí)間的運(yùn)作后，經(jīng)濟(jì)效益較好，董事會(huì)擬定了一個(gè)增加注冊(cè)資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊(cè)資本由1億元增加到1. 5億元。增資方案提交到股東會(huì)討論表決時(shí)，有5家股東贊成增資，該5家股東出資總和為5830萬元，占表決權(quán)總數(shù)的58. 3%；有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬元，占表決權(quán)總數(shù)的41. 7%。股東會(huì)通過增資決議，并授權(quán)董事會(huì)執(zhí)行。

2006年4月宏達(dá)公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，依法成立了杭州分公司。杭州分公司在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程中，因違約被訴至法院，對(duì)方以宏達(dá)公司是杭州分公司的總公司為由，要求宏達(dá)公司承擔(dān)違約責(zé)任。

問題:

1. 宏達(dá)公司的首次股東會(huì)議的召開有哪些不合法之處？為什么？

2. 宏達(dá)公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)組成有什么不合法之處？

3. 宏達(dá)公司董事會(huì)作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法？說明理由。

4. 宏達(dá)公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中有哪些不合法之處？說明理由。

5. 宏達(dá)公司是否應(yīng)替杭州分公司承擔(dān)違約責(zé)任？說明理由。

6. 宏達(dá)公司股東會(huì)作出的增資決議是否合法？說明理由。

第二部分：法律文書題。本部分共1題，25分。

六、（本題25分）

2004年11月16日，杜××（西安市××公司經(jīng)理）、王××（西安市××區(qū)××街道辦事處干部）簽訂房屋租賃協(xié)議。約定：甲方（王××）將其位于西安市環(huán)城南路38號(hào)磚混結(jié)構(gòu)三層約100平方米的樓房租賃給乙方（杜××）作居住之用，年租金1萬元，租期自2004年11月20日至2006年11月19日；乙方必須于每年11月30日之前一次交清全年房租，如推遲30天，甲方有權(quán)收回房屋。乙方在租期未滿之前，有權(quán)將房屋轉(zhuǎn)租給他人，但在轉(zhuǎn)租前應(yīng)告知甲方；在租期未滿前，甲方不得終止協(xié)議，不得提高房租，如甲方終止協(xié)議，賠償乙方4年的房租；如乙方終止協(xié)議，乙方所交房租不退。杜××因裝修房屋，將房屋進(jìn)行改裝，王××發(fā)現(xiàn)了馬上阻止杜的行為，但杜不同意，王多次與杜發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，但杜繼續(xù)施工。王以杜違約，給其造成財(cái)產(chǎn)損失和精神損失為由，委托西安市××律師事務(wù)所律師粱××向西安市碑林區(qū)人民法院起訴，要求杜××賠償財(cái)產(chǎn)損失2000元，精神損失5萬元，并要求恢復(fù)房屋原狀，解除合同，收回房屋�，F(xiàn)假設(shè)你是律師，請(qǐng)結(jié)合案情撰寫起訴狀。

第三部分：論述題。本部分共2題，50分。

七、（本題25分）

案情：1994年，湖北省某縣村民佘祥林被當(dāng)?shù)毓�安機(jī)關(guān)以涉嫌謀殺妻子逮捕。逮捕前4個(gè)月，佘的妻子張?jiān)谟褡呤В�后公安發(fā)現(xiàn)一具腐爛的女尸，遂認(rèn)定該女尸為佘祥林的妻子。在審訊期間，佘祥林遭到了嚴(yán)刑逼供。1994年10月13日，佘祥林被判了死刑，后因證據(jù)不足，這個(gè)判決被湖北省高院發(fā)回重審。到1998年6月15日，佘被京山縣人民法院判處有期徒刑15年，同年9月22日，荊門市中級(jí)人民法院駁回佘的上訴，維持原判，此為終審裁定。但在2005年3月28日，佘祥林的妻子張?jiān)谟裢蝗怀霈F(xiàn)，表明佘祥林案成為錯(cuò)案：3月30日下午，京山縣人民法院決定對(duì)佘祥林變更強(qiáng)制措施。4月1日早上7時(shí)許，沉冤11年的佘祥林終于出獄了，他將提出國(guó)家賠償，并要求有關(guān)部門追究當(dāng)年制造他冤案的人員的責(zé)任，讓他們受到應(yīng)有的懲罰。

近年來媒體曝光了一系列冤假錯(cuò)案，從佘祥林到聶樹斌錯(cuò)殺案、云南大學(xué)生孫萬剛冤案等，反映了我們國(guó)家刑事法律體系所存在的一系列問題。

作為一名法律工作者，請(qǐng)利用你掌握的刑事法學(xué)理論，談?wù)剬?duì)此事的看法。

答題要求：

1. 用刑事訴訟法及相關(guān)的知識(shí)闡述你的觀點(diǎn)和理由；

2. 說理充分，邏輯嚴(yán)密，語言流暢，表述準(zhǔn)確；

3. 答題文體不限，字?jǐn)?shù)不少于500字。