六、案例分析題：第59～60小題，每小題15分，共30分。請將答案寫在答題卡...指定位置

　　的邊框區(qū)域內(nèi)。

　　59.甲(19周歲)與乙(15周歲)合謀盜竊，并約定由甲攜帶匕首以防保安人員抓捕。當晚12時許，二人到達某超市。甲進入超市，乙留在門外望風。甲發(fā)現(xiàn)無人值班，遂竊得現(xiàn)金5萬余元，二人平分。此外，人民法院還查明以下事實：(1)甲于6個月前曾經(jīng)搶劫他人財物2000元;(2)甲于1年前因犯搶奪罪，被人民法院判處有期徒刑2年，緩刑3年。

　　請分析：

　　(1)甲、乙二人在超市作案的行為應(yīng)如何認定?為什么?

　　(2)對甲、乙二人如何處理?為什么?

　　60.某市國際中心正在舉行大型車展。車展主辦方在車展入口處設(shè)有一個巨型標志牌。2002年6月10日，該市刮起6級大風，刮倒了標志牌，當場砸傷兩名參觀者，并砸壞一名參觀者的私車。兩名傷者因治療所花費的醫(yī)療費、誤工費共計5萬余元，私車修理費5000余元。

　　問：

　　(1)此案涉及何種民事責任?

　　(2)該種民事責任的構(gòu)成要件是什么?

　　(3)該案的責任應(yīng)由誰承擔?根據(jù)何在?

　　參 考 答 案

　　一、單項選擇題

　　1.C 2.A 3.A 4.C 5.D 6.D 7.B 8.D 9.C

　　10.C 11.A 12.B 13.D 14.D 15.A 16.C 17.C 18.B

　　19.A 20.B 21.B 22.D 23.B 24.D 25.D 26.D 27.C

　　28.A 29.B 30.A 31.B 32.B 33.D 34.B 35.A 36.B

　　37.D 38.C 39.C 40.B

　　二、多項選擇題

　　41.BCD 42.AC 43.ABC 44.ACD 45.ABD

　　46.AB 47.ACD 48.ACD 49.ABC 50.BC

　　三、簡答題

　　51.答案要點： 38

　　(1)已經(jīng)著手實行犯罪，即開始實施刑法分則條文規(guī)定的犯罪行為。

　　(2)沒有得逞，即沒有能夠?qū)崿F(xiàn)刑法分則條文規(guī)定的犯罪基本要件。

　　(3)沒有得逞是因為意志以外的原因，即違背犯罪人主觀愿望和意圖的主客觀原因。

　　(4)對未遂犯可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

　　(5)未遂犯與預(yù)備犯的區(qū)別在于是否著手實行犯罪。

　　52.答案要點：

　　兩者的主要區(qū)別是：

　　(1)客體不同。前者侵害的是公民的民主權(quán)利，即公民的控告權(quán)、申訴權(quán)、批評權(quán)、舉報權(quán)和國家機關(guān)的正�；顒�;后者侵害的是公民的人身權(quán)利和司法機關(guān)的正�；顒�。

　　(2)犯罪對象不同。前者的對象是控告人、申訴人、批評人、舉報人;后者的對象可以是任何公民。

　　(3)行為方式不同。前者表現(xiàn)為濫用職權(quán)、假公濟私，對控告人、申訴人、批評人、舉報人進行報復(fù)陷害的行為;后者表現(xiàn)為捏造犯罪事實，向國家有關(guān)機關(guān)做虛假告發(fā)的行為。

　　(4)犯罪主體不同。前者的主體是特殊主體，即國家機關(guān)工作人員;后者的主體是一般主體，可以是達到刑事責任年齡具有刑事責任能力的自然人。

　　(5)犯罪目的不同。前者的目的是損害他人的某些合法權(quán)益;后者的目的是為了使他人受到錯誤的刑事追究。

　　53.答案要點：

　　民事權(quán)利能力是法律賦予民事主體享有民事權(quán)利和承擔義務(wù)的資格。

　　其特征是：(1)民事權(quán)利能力是法律賦予民事主體享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的一種可能性;(2)民事權(quán)利能力包括民事主體取得民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的資格;(3)民事權(quán)利能力的內(nèi)容和范圍由法律加以規(guī)定，與主體意志無關(guān);(4)民事權(quán)利能力與民事主體人身的存在是不可分離的，民事主體不能轉(zhuǎn)讓或放棄，他人也無權(quán)限制或剝奪。

　　54.答案要點：

　　債權(quán)人代位權(quán)，是指債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，而以自己的名義代債務(wù)人行使其到期債權(quán)的權(quán)利。其成立條件包括：(1)須債務(wù)人對第三人享有到期債權(quán);(2)須債務(wù)人對第三人享有的債權(quán)非專屬于債務(wù)人自身;(3)債務(wù)人怠于行使其債權(quán)并對債權(quán)人造成損害;(4)債務(wù)人的債權(quán)已到期，債務(wù)人陷于遲延。

　　四、辨析題

　　55.答案要點：

　　(1)這個說法不完全正確。

　　(2)在共同犯罪中，實行犯不一定都是主犯，因為我國刑法劃分共同犯罪人種類的依據(jù)

　　不是分工，而是作用的大小。

　　(3)在共同犯罪中，實行犯起主要作用的，是主犯。

　　(4)在共同犯罪中，實行犯起次要作用的，是從犯。

　　(5)在共同犯罪中，實行犯被暴力脅迫參加犯罪且起次要作用的，是脅從犯。 39

　　56.答案要點：

　　(1)這種說法不完全正確。

　　(2)民法上的債是特定人之間請求為特定行為的民事法律關(guān)系，而我國民間所謂“債”主要指金錢債務(wù)，因此該說法不能適用于所有債的關(guān)系。

　　(3)即使是金錢債務(wù)，也可能因某些事由而不能得到法律的保護。第一，違法之債不受法律保護，如賭債;第二，訴訟時效屆滿之債不受人民法院的強制保護。

　　五、法條分析題

　　57.答案要點：

　　(1)本條的罪名是挪用公款罪，罪狀是敘明罪狀。

　　(2)構(gòu)成特征：

　�、偾址缚腕w是復(fù)雜客體，即國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性、國家財經(jīng)管理制度以及公款使用權(quán)。

　　②客觀方面表現(xiàn)為，利用職務(wù)之便挪用公款歸個人使用，進行非法活動，或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動，或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的行為。

　�、鄯缸镏黧w是特殊主體，即國家工作人員。

　�、苤饔^方面表現(xiàn)為故意，并以歸個人使用為目的。

　　(3)所謂挪用公款數(shù)額巨大不退還的，是指挪用公款數(shù)額巨大，因客觀原因在一審審判前不能退還的。如果行為人有能力歸還而拒不歸還的，以貪污罪論處。

　　58.答案要點：

　　(1)本條是合同法關(guān)于同時履行抗辯權(quán)的規(guī)定，其目的在于擴張債的效力，充分保障合同當事人的債權(quán)。

　　(2)同時履行抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，一方當事人在他方當事人未履行合同義務(wù)而請求其履行時，有拒絕履行自己義務(wù)的權(quán)利。

　　(3)根據(jù)本條規(guī)定，同時履行抗辯權(quán)的成立需要具備以下條件：第一，須當事人雙方基于同一合同互負債務(wù);第二，雙方所負債務(wù)沒有履行順序;第三，對方當事人未履行或適當履行其債務(wù)。

　　(4)同時履行抗辯權(quán)的效力在于：當對方當事人未履行或未適當履行其債務(wù)時，權(quán)利人有權(quán)拒絕履行自己的債務(wù)，由此導致的合同遲延履行，責任由對方當事人承擔。

　　六、案例分析題

　　59.答案要點：

　　(1)甲與乙共同盜竊的行為不構(gòu)成共同犯罪。因為乙不滿16周歲，根據(jù)刑法規(guī)定，對盜竊行為不負刑事責任，所以與甲不構(gòu)成共同犯罪。共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪，且參與犯罪的人是有刑事責任能力的人。甲為單獨犯。

　　(2)對甲和乙的處理及理由：

　　①對甲的處理：

　　甲進入超市盜竊5萬元，盡管自己只分得贓款的一半，乙分得另一半，仍然應(yīng)該對整個40

　　犯罪總額負責，并判處相應(yīng)的刑罰。

　　人民法院應(yīng)對甲在6個月前所犯的搶劫罪進行審理，并判處相應(yīng)的刑罰;同時還應(yīng)撤銷緩刑，將未執(zhí)行的搶奪罪的2年有期徒刑與犯搶劫罪所判處的刑罰、犯盜竊罪所判處的刑罰，按照數(shù)罪并罰的規(guī)定進行并罰。

　�、趯σ业奶幚恚�

　　乙因不滿16周歲，根據(jù)刑法規(guī)定不予刑事處罰，責令他的家長或者監(jiān)護人加以管教;在必要的時候，也可以由政府收容教養(yǎng)。

　　60.答案要點：

　　(1)此案涉及的是建筑物致人損害的特殊侵權(quán)行為民事責任問題。

　　(2)該種民事責任的構(gòu)成要件是：第一，建筑物或其擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落的事實。第二，損害后果的客觀存在。第三，建筑物或者其擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落的事實與損害后果之間存在因果關(guān)系。

　　(3)本案應(yīng)由車展主辦方對損害承擔責任。雖然巨型標志牌是因大風刮倒而造成損害，但巨型標志牌是由車展主辦方設(shè)立并管理的，因此，主辦方應(yīng)當承擔相應(yīng)的法律責任。根據(jù)《民法通則》第106條第3款和第126條的規(guī)定，建筑物致人損害的責任由建筑物的所有人或管理人承擔。責任人不能以自己對建筑物的倒塌沒有過錯為由而主張免責。

　　V.參考 書 目

　　刑法學：

　　1.法律規(guī)定

　　《中華人民共和國刑法》(1997年3月14日修訂)及其修正案。

　　2.立法解釋

　　3.司法解釋

　　以上刑事法律、立法解釋、司法解釋截至2009年8月31日。

　　4.參考書

　　可參考各大專院校的教材和專家學者的有關(guān)著述。

　　民法學：

　　1.法律規(guī)定

　　(1)《中華人民共和國民法通則》

　　(2)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》

　　(3)《中華人民共和國物權(quán)法》

　　(4)《中華人民共和國擔保法》

　　(5)《中華人民共和國合同法》

　　(6)《中華人民共和國婚姻法》

　　(7)《中華人民共和國收養(yǎng)法》 41

　　(8)《中華人民共和國繼承法》

　　2.司法解釋

　　(1)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》

　　(2)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》

　　(3)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》

　　(4)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(一)》

　　(5)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》

　　(6)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》

　　(7)最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》

　　(8)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》

　　3.參考書

　　可參考各大專院校的教材和專家學者的有關(guān)著述。