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2009年自學(xué)考試《民事訴訟法》聽課筆記

作者:   發(fā)布時間:2009-02-27 19:53:17  來源:
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  育路網(wǎng)溫馨提示您:育路編輯特意為你整理了《民事訴訟法》,希望考生認真去學(xué)習(xí),祝你考試成功。

第一編 導(dǎo)論
  第一章 民事訴法概述
  民事糾紛:平等主體之間發(fā)生的,以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的法律糾紛。
  特點:主體之間法律地位平等;內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議;具有可處分性。
  解決機制:自力救濟、社會救濟、公力救濟。
  1、民事訴訟的概念和特點:是指法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人,在審理民事案件的過程中所進行的各種訴訟活動,以及由這些活動所產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。⑴民事訴訟標的主體由法院、當(dāng)事人、其他訴訟參與人以及檢察院構(gòu)成;⑵民事訴訟依靠國家強制力來解決民事糾紛;⑶從訴訟對象來看,民事訴訟解決的爭議是有關(guān)民事權(quán)利義務(wù)的爭議;(4)民事訴訟應(yīng)依照嚴格的訴訟程序和訴訟制度進行。
  2、民事訴訟法律關(guān)系的概念和特點:是民事訴訟法律、法規(guī)所調(diào)整的法院與當(dāng)事人之間存在的,以訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)為內(nèi)容的具體的社會關(guān)系。⑴民事訴訟法律關(guān)系是由審判法律關(guān)系和爭訟法律關(guān)系構(gòu)成的特殊的社會關(guān)系;⑵民事訴訟法律關(guān)系體現(xiàn)了法院審判權(quán)與當(dāng)事人訴訟權(quán)利的有機結(jié)合;⑶民事訴訟法律關(guān)系是一種既分立又統(tǒng)一的法律關(guān)系。
  3、民事訴訟法律關(guān)系的要素:主體、客體和內(nèi)容。
  民事訴訟法律關(guān)系主體:是指在民事訴訟程序中依法享有訴訟權(quán)利和承擔(dān)訴訟義務(wù)的國家機關(guān)、公民、法人或其他組織。包括:⑴人民法院;⑵人民檢察院(3)訴訟參加人(當(dāng)事人、訴訟代理人)(4)其它訴訟參與人(證人、鑒定人、勘驗人員、翻譯人員)。
  4、民事訴訟法律關(guān)系的客體是指民事訴訟法律關(guān)系主體的訴訟權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。
  5、內(nèi)容指民事訴訟法律關(guān)系主體根據(jù)民事訴訟法律規(guī)范所享有的訴訟權(quán)利和承擔(dān)的訴訟義務(wù)。
  6、民事訴訟上的法律事實:凡能夠引起民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的事實。分為訴訟事件和訴訟行為。
  訴訟事件是指不以人的意志為轉(zhuǎn)移的一切客觀情況;
  訴訟行為是指民事訴訟法律關(guān)系主體在訴訟過程中依法所進行的各種訴訟活動。P13
  7、民事訴訟法的概念:是國家制定的規(guī)范法院和一切訴訟參與人在審理民事案件過程中所進行的各種訴訟活動以及由此而產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總和。
  8、性質(zhì):是公法;是部門法;是基本法;是程序法。
  9、民事訴訟法的任務(wù):⑴保護當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利;⑵保證人民法院正確行使民事審判權(quán);(3)教育公民自學(xué)地遵守法律。
  10、民事訴訟法的效力:是指民事訴訟法對什么人、什么事,在什么空間和時間適用和發(fā)生作用。包括:⑴對事的效力:一是平等主體之間因民事法律關(guān)系發(fā)生的爭議;二是法律規(guī)定適用民事訴訟法審理的其他案件。(2)對人的效力:凡在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事訴訟的人,均得遵守我國的民事訴訟法;⑶空間效力:我國民事訴訟法在我國領(lǐng)域內(nèi)適用;⑷時間效力:我國現(xiàn)行民事訴訟法自1991年4月9日開始生效。有溯及既往的效力。
  第二章 民事訴訟法學(xué)基本理論P19
  1、民事訴訟程序的價值:目的性價值(內(nèi)在價值)和工具性價值(外在價值)。
  內(nèi)在價值:程序自由價值;程序公正價值;程序效益價值。P21
  外在價值:實體公正價值;秩序價值。P22
  2、民事訴訟目的:指國家設(shè)立民事訴訟制度所期望達到的目標或結(jié)果。
  3、訴權(quán):是指當(dāng)事人基于民事糾紛的發(fā)生,請求法院行合審判權(quán)解決民事糾紛或保護民事權(quán)益的權(quán)利。
  4、訴:指當(dāng)事人依照法律的規(guī)定,向法院提出的保護其民事權(quán)益的請求。特點:P28
  5、訴的要素:⑴訴訟當(dāng)事人;⑵訴訟標的;⑶訴訟理由。P29
  6、訴的種類:⑴確認之訴,指一方當(dāng)事人請求人民法院確認其與對方當(dāng)事人之間是否存在某種民事法律關(guān)系的訴;⑵給付之訴,指一方當(dāng)事人請求法院判令對方當(dāng)事人履行一定民事給付義務(wù)的訴;⑶變更之訴,指一方當(dāng)事人請求法院改變或者消滅其與對方當(dāng)事人之間現(xiàn)存的某種民事法律關(guān)系的訴。(離婚案件)
  7、訴訟標的:當(dāng)事人提出的、要求法院予以裁判、確定其具有某種實體法律地位或?qū)嶓w律效果的請求(聲明)。
  8、既判力:指生效民事判決所裁判的訴訟標的對于當(dāng)事人和法院所具有的強制性通用力。P33
  既判力范圍:既判力的客觀范圍、時間范圍和主觀范圍。
  第二編 總論
  第三章 民事訴訟法的基本原則
  1、基本原則的概念和意義:是指在民事訴訟全過程或一定訴訟階段中起指導(dǎo)作用的基本準則。P35
  特征:基礎(chǔ)性、抽象性、宏觀指導(dǎo)性
  意義:⑴有助于系統(tǒng)地學(xué)習(xí)和掌握民事訴訟法學(xué)的諸多基本理論;⑵有助于深刻領(lǐng)會民事訴訟法中各項程序制度的精神實質(zhì),掌握和正確適用各種具體規(guī)定;(3)有助于適應(yīng)民事訴訟中的各種復(fù)雜情況,正確地、靈活地處理法律尚未作出明確規(guī)定的新情況、新問題。
  2、同等原則:指一國公民、企業(yè)和組織,在他國進行民事訴訟,同他國公民、法人和其他組織同等享有該國法律規(guī)定的訴訟權(quán)利的原則。
  3、對等原則:指一國司法機關(guān)對他國公民、企業(yè)和組織的訴訟權(quán)利加以限制的,他國司法機關(guān)可以對限制國公民、企業(yè)和組織的訴訟權(quán)利同樣加以限制的原則。
  4、當(dāng)事人平等原則:在民事訴訟中,當(dāng)事人平等地享有和行使民事訴訟權(quán)利,平等地履行其訴訟義務(wù)。
  5、辯論原則:在人民法院的主持下,當(dāng)事人有權(quán)就爭議的問案件事實和法律問題,各自陳述自己的主張、意見和根據(jù),互相進行反駁和答辯,以維護自己的合法權(quán)益。P41
  6、處分原則:指當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi),自由支配和處置自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。
  內(nèi)容:(1)享有處分權(quán)的主體僅限于當(dāng)事人(2)當(dāng)事人處分的權(quán)利對象既包括民事權(quán)利,也包括民事訴訟權(quán)利(3)處分原則貫穿于民事訴訟的全過程(4)當(dāng)事人行使處分權(quán)不能超出法律規(guī)定的范圍。
  7、法院調(diào)解原則:人民法院審理民事案件,應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則進行調(diào)解;調(diào)解不成的,應(yīng)當(dāng)及時判決。P47
  8、誠實信用原則:在民事訴訟中,法院、當(dāng)事人以及其他訴訟參與人在審理民事案件和進行民事訴訟時應(yīng)當(dāng)公正、誠實和善意。P50
  第四章 民事審判的基本制度
  包括:⑴合議制度;(2)陪審制度(3)回避制度;(4)公開審判制度;(5)兩審終審制度。
  1、合議制:指由三人以上的審判人員組成審判庭,具體對民事案件進行審理和裁判的制度。
  一審合議庭由審判員、陪審員共同組成,或者由審判員組成;二審合議庭只能由審判員組成。P51
  合議庭由三人以上組上,必須是單數(shù)。對于重審案件,原審人民法院應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭。P52
  院長、庭長與合議庭是指導(dǎo)、監(jiān)督的關(guān)系。審判委員會對合議庭的工作進行指導(dǎo)和監(jiān)督。P54
  2、陪審制度:指審判機關(guān)吸收法官以外的社會公眾參與案件審判的制度。內(nèi)容P54
  3、回避是指審判人員以及其他有關(guān)人員如果與案件存在一定利害關(guān)系,即應(yīng)退出案件審理的制度。
  回避適用于下列人員:審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。
  回避的條件:
  一、審判人員具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)自行回避,當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避:⑴是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人有直系血親、三代以內(nèi)旁系血親及姻親關(guān)系的;⑵本人或者其近親屬與本案有利害關(guān)系;⑶擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、勘驗人、辯護人、訴訟代理人的;(4)與本案的訴訟代理人、辯護人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹關(guān)系的;(5)本人與本案當(dāng)事人之間存在其他利害關(guān)系,可能影響對案件公正處理的。
  二、審判人員具有下列情形之一的,當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)要求回避,但應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)證據(jù)材料:(1)未經(jīng)批準,私正會見本案一方當(dāng)事人及其代理人的;(2)為本案當(dāng)事人推薦、介紹代理人,或者為律師、其他人員介紹辦理該案件的;(3)接受本案當(dāng)事人及其委托的人的財物、其他利益,或者要求當(dāng)事人及其委托的人報銷費用的;(4)接受本案當(dāng)事人及其委托的人的宴請,或者參加由其支付費用的各項活動的;(5)向本案當(dāng)事人及其委托的人借款、借用交通工具、通訊工具或者其他物品,或者接受當(dāng)事人及其委托的人在購買商品、裝修住房以及其他方面給予的好處的。
  三、在一個審判程序中參與過本案審判工作的審判人員,不得再參與該案其他程序的審判。
  4、公開審判的含義和例外:人民法院依法對民事案件衽公開審理和公開宣判的制度。
  不公開的案件:涉及國家機密、涉及個人隱私,其他另有規(guī)定的案件。
  根據(jù)當(dāng)事人申請,可以不公開:離婚案件,涉及商業(yè)秘密的案件。
  5、兩審終審的含義和例外:指一個案件經(jīng)過兩級法院審判后,即告終結(jié)的制度。
  例外:特殊類型案件的特別程序的案件和最高人民法院受理的案件。實行一審終審。 第五章 民事審判權(quán)與審判組織
  1、民事審判權(quán):審判機關(guān)代表國家依法對民事權(quán)益爭議案件和非權(quán)益爭議案件進行審理和裁判的權(quán)力。
  2、特征:(1)民事審判權(quán)主體的惟一性:人民法院(2)民事審判權(quán)行使的獨立性(3)對象的特定性:民事權(quán)益爭議案件和法律規(guī)定由法院行使民事審判權(quán)解決的民事非權(quán)益爭議案件和某些特殊類型案件(4)民事審判權(quán)行使的被動性:決定權(quán)在當(dāng)事人(5)民事審判權(quán)運行的程序性(6)民事審判權(quán)行使方式的相對靈活性(7)解決民事糾紛結(jié)果的強制性和權(quán)威性。P60
  3、內(nèi)容:(1)立案決定權(quán)(2)調(diào)查證據(jù)權(quán)(3)訴訟指揮權(quán)(4)釋明權(quán)(5)特定事項決定權(quán)(6)民事裁判權(quán)P63
  4、審判組織:人民法院對民事案件進行審理并作出裁判的組織機構(gòu)。
  5、形式:獨任制和合議制
  6、獨任制:指一名審判員代表法院行使審判權(quán)的審判組織形式。
  7、合議制,是指由三名以上審判人員組成審判集體代表法院行使審判權(quán)的審判組織形式。
  第六章 民事訴訟的主管和管轄(重點章)
  第一節(jié) 民事訴訟的主管
  1、主管:指人民法院依法受理、審判解決一定范圍內(nèi)民事糾紛的權(quán)限,即確定人民法院與其他國家機關(guān)、社會團體之間解決民事糾紛的分工和職權(quán)范圍。
  2、第3條:人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟。
  3、P67主管的范圍:(1)民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系發(fā)生糾紛的案件;(2)婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法調(diào)整的婚姻家庭關(guān)系、繼承關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系發(fā)生糾紛的案件;(3)商法調(diào)整的商事關(guān)系發(fā)生糾紛的案件;(4)經(jīng)濟法調(diào)整的經(jīng)濟關(guān)系中屬于民事性質(zhì)的案件;(5)勞動法調(diào)整的部分勞動關(guān)系發(fā)生糾紛的勞動爭議案件;(6)法律規(guī)定由法院適用民事訴訟法解決的其他案件。其他有訴的利益的民事案件。
  第二節(jié) 管轄概述
  4、管轄:指各級人民法院之間和同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。
  5、管轄的原則:⑴方便人民群眾訴訟的原則;⑵方便人民法院審判的原則;⑶保證案件公正審判的原則;⑷盡可能均衡各級人民法院工作負擔(dān)的原則;⑸維護國家主權(quán)的原則;(6)原則性與靈活性相結(jié)合的原則。6、管轄恒定:原告起訴時,若受訴法院依民事訴訟法規(guī)定享有對本案的管轄權(quán),則此后不論確定管理的事實在訴訟中發(fā)生何種變化,均不影響受訴法院對本案所享有的管轄權(quán)。包括級別恒定和地域恒定。
  7、P71種類:⑴法定管轄和裁定管轄(是由法律直接規(guī)定還是由人民法院裁定確定為標準);⑵專屬管轄和協(xié)議管轄(是否由法律強制規(guī)定,以及是否允許當(dāng)事人協(xié)商變更為標準);⑶共同管轄和合并管轄(以訴訟關(guān)系為標準)。
  第三節(jié) 級別管轄
  8、級別管轄:是指按照一定的標準,劃分上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。
  9、確定級別管理的標準:(1)案件的性質(zhì)(2)案件的繁簡程度(3)案件的影響范圍(4)訴訟金額的大小。
  10、各級人民法院管轄的第一審民事安件:P73
  ㈠基層人民法院:管轄第一審民事案件,但本法另有規(guī)定的除外;
 �、嬷屑壢嗣穹ㄔ海�
 �、� 重大涉外案件
  ② 在本轄區(qū)有重大影響的案件
 �、圩罡呷嗣穹ㄔ捍_定由中級人民法院管轄的案件:⑴海事海商案件⑵專利糾紛案件、⑶重大的涉港、澳、臺民事案件、⑷訴訟標的金額較大的案件;
 �、绺呒壢嗣穹ㄔ海罕据爡^(qū)有重大影響的民事案件;
 �、枳罡呷嗣穹ㄔ海阂皇侨珖兄卮笥绊懙陌讣钦J為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件。
  第四節(jié) 地域管轄
  11、地域管轄:以人民法院的轄區(qū)和案件的隸屬關(guān)系確定訴論管轄,確定同級人民法院之間在各自的區(qū)域內(nèi)受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。
  12、確定標準:一是訴訟當(dāng)事人的所在地,二是訴訟標的、訴訟標的物或法律事實與法院轄區(qū)之間的聯(lián)系。
  13、一般地域管轄:指以當(dāng)事人的所在地與人民法院的隸屬關(guān)系來確定訴訟管轄,即當(dāng)事人在哪個法院轄區(qū),案件就由哪個法院管轄。P76
  (1)原則規(guī)定――被告所在地人民法院管轄  補充:6點 P76
 �。�2)例外規(guī)定――原告所在地人民法院管轄:①對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起關(guān)身份關(guān)系的訴訟;②對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟;③對正在被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟;④對被監(jiān)禁的人提起的訴訟�! ⊙a充:5點 P77
  14、特殊地域管轄:指以訴訟標的物所在地或者引起法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的法律事實所在地為標準確定的管轄。P77幾種類型
  (1)一般合同糾紛訴訟:被告住所地或合同履行地人民法院管轄(8點P78)
 �。�2)保險合同糾紛訴訟:被告住所地或保險標的物所在地人民法院
 �。�3)票據(jù)糾紛訴訟:票據(jù)支付地或被告住所地人民法院
  票據(jù)是指出票人簽發(fā)給持票人的,以無條件支付一定金額為基本效能的有價證券、本票和支票三種。
 �。�4)運輸合同糾紛:運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地
 �。�5)侵權(quán)糾紛:侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院
 �。�6)交通事故損害賠償糾紛:由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或被告住所地(7)海損事故損害賠償糾紛:由碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達地、加害船舶被扣留地或者被告住所地
 �。�8)海難救助費用糾紛:救助地或者被救助船舶最先到達地人民法院
 �。�9)共同海損分擔(dān)糾紛:由船舶最先到達、共同海損理算地或者航程終止地人民法院
  15、專屬管轄:指法律規(guī)定某些特殊類型的案件專門由特定的人民法院管轄。
 �。�1)因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄
 �。�2)因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟,由港口所在地人民法院管轄
  (3)因繼承糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或主要遺產(chǎn)所在地法院管轄。
  16、共同管轄:指對同一訴訟依照法律規(guī)定兩個或兩個以上的人民法院都有管轄權(quán)。
  選擇管轄:在共同管轄的情況下,當(dāng)事人可以選擇其中一個人民法院提起訴訟。
  17、根據(jù)規(guī)定,兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟,先立案的人民法院不得將案件移送給另一有管轄權(quán)的人民法院;人民法院在立案前發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的人民法院已先立案的,不得重復(fù)立案;立案后發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的人民法院已先立案的,應(yīng)裁定將案件移送給先立案的人民法院。
  18、協(xié)議管轄:雙方當(dāng)事人在民事糾紛發(fā)生之前或發(fā)生之后,以書面協(xié)議的形式約定第一審民事案件的管轄法院。
  19、協(xié)議管轄具備的條件:⑴只適用于合同糾紛;⑵僅適用于合同糾紛中的第一審案件;⑶協(xié)議管轄所約定的法院須為法定范圍內(nèi)的法院,即須在被告住所地 、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地和標的物所在地等與合同糾紛有實際聯(lián)系的地點的法院中選擇,而不能超出這一范圍;⑷為要式行為,必須采用書面形式;⑸不得違背民事訴訟法關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。
  第五節(jié) 裁定管轄
  20、裁定管轄:指根據(jù)人民法院的裁定確定訴訟的管轄法院。分為移送管轄、指定管轄和管轄權(quán)轉(zhuǎn)移。
  21、移送管轄:指人民法院受理案件后,發(fā)現(xiàn)本院對該案件無管轄權(quán),而依法通過裁定方式將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院審理的制度。P85
  22、指定管轄:指上級人民法院依法以裁定方式指定其轄區(qū)內(nèi)的下級人民法院對某具體案件行使管轄權(quán)。適用三種情況: P85
  23、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移:指依據(jù)上級人民法院的決定或同意,將案件的管轄權(quán)從原來有管轄權(quán)的人民法院轉(zhuǎn)移至無管轄權(quán)的人民法院,使無管轄權(quán)的人民法院因此而取得管轄權(quán)。(1)下級上移上級(2)上級下移下級。
  24、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移與移送管轄的不同點:3點P87
  第六節(jié) 管轄權(quán)異議
  25、管轄權(quán)異議:指當(dāng)事人認為受訴人民法院對該無管轄權(quán),而向受訴人民法院提出的不服該法院管轄的意見或主張。
  26、管轄權(quán)異議的條件:(1)提出異議的主體必須是本案的當(dāng)事人;(2)管轄權(quán)異議的客體是第一審民事案件的管轄權(quán);(3)提出管轄權(quán)異議的時間須在提交答辯狀期間。
  27、對管轄權(quán)異議的處理:10日  P89  第七章 民事訴訟當(dāng)事人
  第一節(jié) 當(dāng)事人概述
  1、 當(dāng)事人:指以自己的名義請求人民法院行使審判權(quán)解決民事爭議或保護民事權(quán)益的人及其相對方。
  2、構(gòu)成要件:⑴以自己的名義起訴應(yīng)訴,進行訴訟活動,是訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)者;⑵必須是向人民法院請求解決民事糾紛或保護民事權(quán)益的人及其相對方;⑶必須在訴狀內(nèi)明確表示,而不問其是否是爭論的民事法律關(guān)系主體。
  3、不同階段稱謂:(1)一審或簡易程序:原告、被告(2)二審:上訴人和被上訴人(3)再審:加“原”(4)特別程序:申請人、債務(wù)人等(5)執(zhí)行程序中:申請人和被申請人(被執(zhí)行人)。
  « 4、訴訟權(quán)利能力,指能夠成為民事訴訟當(dāng)事人,享有民事訴訟權(quán)利和承擔(dān)民事訴訟義務(wù)的資格。
  自然人的訴訟權(quán)利能力始于出生、終于死亡;法人和其他組織的訴訟權(quán)利能力于成立之時產(chǎn)生,于終止之時消滅。P91
  5、非法人團體具有訴訟權(quán)利能力須具備條件:(1)合法成立(2)有一定的組織機構(gòu)(3)有自己的財產(chǎn)(4)不具備法人資格。類型:9點 P93
  6、訴訟行為能力:指當(dāng)事人自己實施訴訟行為所必要的訴訟法上的能力。
  7、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利:(1)處分實體權(quán)利的訴訟權(quán)利 P95 (2)保障當(dāng)事人進行訴訟的權(quán)利 P95
  8、當(dāng)事人的訴訟義務(wù):(1)依法行使訴訟權(quán)利;(2)遵守訴訟秩序,服從法庭指揮,尊重對方當(dāng)事人和其他訴訟參與人的訴訟權(quán)利,使訴訟正常進行;(3自覺履行發(fā)生法律效力的判決、裁定和調(diào)解協(xié)議。
  9、正當(dāng)當(dāng)事人:指當(dāng)事人就特定的訴訟,有資格以自己的名義成為原告或被告,因而受本案判決拘束的當(dāng)事人。
  10、訴訟實施權(quán):指以自己的名義作為當(dāng)事人并受本案判決拘束的權(quán)能。原被告稱為正當(dāng)原告、正當(dāng)被告。
  11、訴的利益:指當(dāng)民事權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生民事糾紛時,需要運用民事訴訟予以救濟的必要性。
  12、正當(dāng)當(dāng)事人確定的標準:一般是看是否為訴訟標的法律關(guān)系的主體。P97兩種例外:(1)P97(2)P98
  13、訴訟實務(wù)中正當(dāng)當(dāng)事人的確定:8點P98
  14、非正當(dāng)當(dāng)事人:當(dāng)事人適格有欠缺的訴訟當(dāng)事人。
  15、非正當(dāng)當(dāng)事人的更換:指在訴訟過程中,人民法院發(fā)現(xiàn)起訴或應(yīng)訴的人不符合當(dāng)事人條件,通知符合條件的當(dāng)事人進行訴訟,而讓不符合條件當(dāng)事人退出訴訟的一種活動。
  對于訴訟中的非正當(dāng)當(dāng)事人愿意退出訴訟,而訴訟外的正當(dāng)當(dāng)事人不愿意參加訴訟時,法院應(yīng)作如下處理:如是原告,法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟,如是被告,應(yīng)當(dāng)命令其參加訴訟。更換后,訴訟重新開始,
  16、訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān):指在民事訴訟中,由于某種原因?qū)е乱环疆?dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移給另一人,并由其作為同樣訴訟地位的當(dāng)事人接替進行訴訟。情形:4點。
  訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)與訴訟擔(dān)當(dāng):都以獨立的當(dāng)事人身份進行訴訟,但二者發(fā)生的原因及后果不相同P100
  訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)與非正當(dāng)當(dāng)事人的更換:都屬于當(dāng)事人變更的范疇,但變更的原因及后果不相同 P101
  第二節(jié) 共同訴訟人
  17、共同訴訟:指當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上的訴訟。產(chǎn)生原因:(1)原始(2)后發(fā) 3點 P102
  18、必要共同訴訟:指當(dāng)事人的一方或者雙方為二人或二人以上,其訴訟標的是共同的訴訟。9種情形P104
  類型:⑴共同訴訟人對訴訟標的有共同的權(quán)利和義務(wù);⑵共同訴訟人對訴訟標的的權(quán)利或義務(wù),是基于同一種事實或法律上的原因產(chǎn)生的�!≡V訟人之間的關(guān)系:P104
  19、普通共同訴訟:指當(dāng)事人的一方或者雙方均為二人或二人以上,其訴訟標的是同一種類,人民法院認為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的訴訟。構(gòu)成要件:4點P105 訴訟人之間的關(guān)系:P105
  20、必要共同與普通共同訴訟的區(qū)別:⑴訴訟標的數(shù)量不同。必要只有一個訴訟標的,而普通卻至少有兩個以上的性質(zhì)相同的訴訟標的。⑵共同訴訟人與訴訟標的的關(guān)系不同。必要共同訴訟人對訴訟標的有共同的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系,而普通共同訴訟人各自分別與對方有一個獨立的訴訟標的存在。⑶共同訴訟人之間的關(guān)系不同。(4)是否必須合并審理不同。必要必須合并審理;普通可以合并審理,也可以分別審理。(5)裁判的作出不同。必要的裁判必須統(tǒng)一作出;而普通應(yīng)當(dāng)分別作出。 P106
  第三節(jié) 訴訟代表人
  1、訴訟代表人:指當(dāng)事人的一方或者雙方人數(shù)眾多,由該群體中的一人或者數(shù)人代表群體起訴或者應(yīng)訴,法院所作判決對該群體所有成員均有約束力的訴訟。
  代表人訴訟制度與共同訴訟制度的區(qū)別:(1)訴訟主體的內(nèi)涵不同(2)訴訟行為的效力不同(3)裁判的效力不同。P107
  代表人訴訟制度與訴訟代理制度的區(qū)別:(1)產(chǎn)生的根據(jù)不同(2)與訴訟標的的利益關(guān)系不同(3)訴訟行為的后果不同(4)參加訴訟的目的不同。P107
  2、代表人訴訟的種類和要件:(1)訴訟標的共同的代表人訴訟和訴訟標的非共同的代表人訴訟(一是當(dāng)事人人數(shù)確定的代表人訴訟,二是當(dāng)事人人數(shù)不確定的代表人訴訟)。P109
  3、代表人的訴訟行為對其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力,但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當(dāng)事人的訴訟請求,進行和解,必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。
  第四節(jié) 第三人
  1、第三人:指對他人爭議訴訟標的有獨立請求權(quán),或者雖然沒有獨立請求權(quán),但案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系而參加到他人已經(jīng)開始的訴訟中的人。分為有獨立請求權(quán)第三人和無獨立請求權(quán)的第三人。
  2、第三人的特征:(1)必須在他人之間的訴訟開始以后,人民法院作出判決之前參加訴訟。(2)對他人之間的訴訟標的,具有全部或部分獨立請求權(quán),或者雖無獨立請求權(quán),但與案件的處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系。(3)第三人參加訴訟的目的,是為了維護自己的民事權(quán)益,并且以自己的名義參加訴訟。
  3、有獨立請求權(quán)的第三人,指對當(dāng)事人爭議的訴訟標的有獨立請求權(quán)而參加訴訟的人,在訴訟中相當(dāng)中原告的地位。 分為全部獨立請求權(quán)的第三人和部分獨立請求權(quán)的第三人。參訴條件:3點P113
  4、無獨立請求權(quán)的第三人:指對原告、被告雙方爭議的訴訟標的沒有獨立請求權(quán),但案件處理結(jié)果可能與其有法律上的利害關(guān)系而參加訴訟的人。無獨立請求權(quán)的第三人是當(dāng)事人的一種,依法有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和義務(wù)。但無權(quán)提出管轄權(quán)異議、無權(quán)承認和放棄訴訟請求等。
  5、無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟的根據(jù):因為他們之間爭議的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系。包括:(1)兩個法律關(guān)系的主體有牽連(2)權(quán)利義務(wù)的牽連(3)法律事實或標的物的牽連。P114
  6、無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟的程序問題:P115
 �。�1)參訴方式:一種是自愿申請參加,另一種是由本訴當(dāng)事人向法院提出申請,法院不宜依職權(quán)主動通知;(2)參訴時間:一審中參加訴訟,如果一審中沒有參中訴訟,二審不應(yīng)追加;
 �。�3)上訴權(quán):無上訴權(quán),但當(dāng)一審判決其承擔(dān)實體義務(wù)時,他享有對該判決的上訴權(quán)。
  7、無獨立請求權(quán)的第三人與有獨立請求權(quán)的第三人的區(qū)別:P115(1)參加訴訟的根據(jù)不同;(2)訴訟地位不同;(3)享有的權(quán)利不同;(4)參加訴訟的方式不同。
  第八章 訴訟代理人
  1、訴訟代理人:指依照代理權(quán),以當(dāng)事人名義代為實施或接受訴訟行為,從而維護當(dāng)事人利益的訴訟參加人。訴訟代理人代理當(dāng)事人進行訴訟活動的權(quán)限,稱為訴訟代理權(quán)。
  2、訴訟代理人具有下列特征:P117 6點
  3、訴訟代理人種類:以代理權(quán)發(fā)生的根據(jù)為標準,分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人。
  4、訴訟代理人與辯護人的區(qū)別:(1)產(chǎn)生根據(jù)不同(2)服務(wù)對象不同(3)權(quán)限范圍不同(4)訴訟地位不同(5)訴訟職責(zé)不同。P119
  5、法定訴訟代理人:指根據(jù)法律規(guī)定代理無訴訟行為能力的當(dāng)事人進行訴訟活動的人。特征:4點P120
  6、法定訴訟代理權(quán)是以民事實體法規(guī)定的親權(quán)和監(jiān)護權(quán)為基礎(chǔ)的,法定訴訟代理是一種全權(quán)代理。
  7、對法定代理人的指定:無訴訟行為能力人的法定訴訟代理人由其監(jiān)護人擔(dān)任。特殊情況:P122
  8、法定代理權(quán)的消滅:⑴法定訴訟代理人死亡或喪失訴訟行為能力;⑵被代理的當(dāng)事人取得或恢復(fù)訴訟行為能力;⑶法定代理人喪失了對當(dāng)事人的親權(quán)和監(jiān)護權(quán)(4)被代理的當(dāng)事人死亡。
  9、委托訴訟代理人:指接受當(dāng)事人、法定代理人、訴訟代表人或法定代表人的授權(quán)委托,代為進行訴訟活動的人。委托訴訟代理人的產(chǎn)生及代理權(quán)限取決于委托人的意志,又稱意定代理。特征:P123 3點
  10、委托訴訟代理人的范圍:(1)律師(2)當(dāng)事人的近親屬(3)有關(guān)的社會團體或當(dāng)事人所在單位推薦的人(4)經(jīng)法院許可的其他公民。無民事行為能力人、限制民事行為能力人或者可能損害被代理人利益的人、法院認為不宜作為訴訟代理人的人,不能作為訴訟代理人�?梢晕幸恢炼恕�
  11、委托訴訟代理的事項和代理權(quán)限的范圍取決于委托人的授權(quán)。根據(jù)委托人是否將處分實體權(quán)利的訴訟權(quán)利授予訴訟代理人,可以將委托訴訟代理權(quán)限分為一般授權(quán)和特別授權(quán)。相對獨立性:4點 P127
  12、委托代理權(quán)的消滅:⑴訴訟代理人死亡或者喪失訴訟行為能力(2)委托人解除委托或者代理人辭卻委托(3)委托期限屆滿(4)訴訟結(jié)束,代理人完成代理任務(wù)。
  13、離婚案件有訴訟代理人的,本人除不能表達意志的以外,仍應(yīng)出庭;確因特殊情況無法出庭的,必須向人民法院提交書面意見。  第九章 民事訴訟證據(jù)
  第一節(jié) 民事訴訟證據(jù)概述
  民事訴訟證據(jù):指能夠證明民事案件真實情況的客觀事實。⑴客觀性;⑵關(guān)聯(lián)性;⑶合法性(形式、程序)。
  第二節(jié) 民事訴訟證據(jù)的分類
  民事訴訟證據(jù)的分類:(1)本證與反證(與證明責(zé)任的關(guān)系)(2)原始證據(jù)與傳來證據(jù)(來源)(3)直接證據(jù)與間接證據(jù)(與待證事實之間的關(guān)系)P133
  第三節(jié) 民事訴訟證據(jù)的種類
  民事訴訟證據(jù)的種類:⑴書證⑵物證⑶視聽資料⑷證人證言⑸當(dāng)事人陳述⑹鑒定結(jié)論⑺勘驗筆錄。
 �。�1)書證:指以書面文字、符號、圖形等所記載的內(nèi)容或表達的含義來證明民事案件事實的證據(jù)。P137
  特征:①以其思想內(nèi)容來證明案件事實②能夠直接證明主要事實③較為準確客觀。
  分類:①處分性書證和報道性書證(內(nèi)容不同);②特別書證和一般書證(根據(jù)書證的形式是否需要經(jīng)過特定的程序或采取特定的形式);③公書證和私書證(制作書證的主體不同)。
  (2)物證:指以物品的形狀、質(zhì)量、規(guī)格、痕跡等外部特征和物質(zhì)屬性證明民事案件事實的證據(jù)。P138
  特征:①可靠性較強②穩(wěn)定性較強③直觀性較強④需要結(jié)合說明發(fā)揮證明作用。
 �。�3)視聽資料:指利用錄音、錄像以及計算機儲存的數(shù)據(jù)、資料證明民事案件事實的證據(jù),一般包括錄音錄像資料、電腦儲存資料、電視監(jiān)視資料三種。P139
  特征:①信息容量大,內(nèi)容豐富②生動逼真,易于保存③具有較大的準確性和真實性。
  (4)證人證言:指了解案件事實,并出庭作證或者向法院提供證詞的人。P140
  特征:①客觀性②可信性③證人的不可替代性。
  (5)當(dāng)事人的陳述:在民事訴訟中,當(dāng)事人就案件事實向人民法院所作的敘述。特征P141
 �。�6)鑒定結(jié)論:鑒定人運用自己的專門知識和技能,根據(jù)所提供的案件材料,對案件中的專門性問題進行分析、鑒別、判斷后作出的書面結(jié)論。P141
  特征:①權(quán)威性②專門性③客觀性
  (7)勘驗筆錄:法院指派的人員對與爭議有關(guān)的現(xiàn)場、物品進行勘測、調(diào)查、檢查時,對勘驗過程和結(jié)果所作的客觀記錄。P142
  特征:①制作主體的特殊性②內(nèi)容的客觀性③制作時間的特殊性④制作程序的法定性。
  第四節(jié) 證明對象
  證明對象:指證明主體運用證據(jù)予以證明的與案件有關(guān)的事實。P142
  1、成為證明對象條件:(1)該事實對于正確處理訴訟具有法律意義(2)雙方當(dāng)事人對該事實存在爭議(3)該事實不屬于免于證明的事實。
  2、證明對象的范圍:(1)民事實體法事實(2)程序法事實(3)證據(jù)事實(4)外國法和地方性法規(guī)、習(xí)慣。
  3、免于證明的事實:(1)眾所周知的事實(2)自然規(guī)律及定理(3)推定的事實(4)預(yù)決的事實(5)已為有效公證文書證明的事實(6)自認的事實。
  第五節(jié) 證明責(zé)任
  證明責(zé)任:指作為裁判基礎(chǔ)的法律要件事實在訴訟中處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)時,負有證實該法律要件事實的一方當(dāng)事人承受不利的裁判后果的風(fēng)險。P146
  1、證明責(zé)任與提供證據(jù)的責(zé)任:(1)承擔(dān)責(zé)任的原因不同(2)責(zé)任轉(zhuǎn)移與否不同(3)能否預(yù)先分配不同(4)能否由雙方當(dāng)事人負擔(dān)不同。P148
  2、證明責(zé)任的分配:指按照一定標準,將法律要件事實真?zhèn)尾幻鲿r隨不利的裁判后果的風(fēng)險,予先在當(dāng)事人之間進行分配。P149 標準:主張負產(chǎn)生責(zé)任,否認負欠缺責(zé)任。
  3、證明責(zé)任分配的規(guī)則:(1)一般規(guī)則(2)合同糾紛和勞動爭議案件證明責(zé)任分配規(guī)則(3)人民法院根據(jù)公平和誠實信用原則確定證明責(zé)任分配的規(guī)則 P150
  4、責(zé)任分配的特殊規(guī)則:8點 P151
  第六節(jié) 證據(jù)的收集、提供與保全
  1、證據(jù)收集的主體:一是當(dāng)事人及其訴訟代理人,二是人民法院審判人員。
  2、需人民法院收集的證據(jù):(1)當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù);3點(2)人民法院認為審理案件需要的證據(jù),期限屆滿前7日申請。P152
  3、舉證期限確定:(1)當(dāng)事人協(xié)商確定并經(jīng)人民法院認可(2)人民法院指定,不得少于30日,可延長。
  4、證據(jù)保全:指在證據(jù)可能來失或者以后難以取得的情況下,人民法院根據(jù)利害關(guān)系人、訴訟參加人的申請,或依職權(quán)決定,對證據(jù)加以調(diào)查收集、固定保存的活動。P154
  5、證據(jù)促使的程序:(1)依申請的證據(jù)保全的程序(2)依職權(quán)的證據(jù)促使的程序P154 方法:P155
  第七節(jié) 證據(jù)的審查與判斷
  1、證據(jù)的審查與判斷:指法官依照法定程序?qū)Ξ?dāng)事人提供、法院調(diào)查收集的證明材料進行審查核實和分析研究,以鑒別其(真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性、證明力)的訴訟活動。
  2、質(zhì)證:指在法官的主持下,雙方當(dāng)事人就證明材料的客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性及其證明力的有無與大小進行質(zhì)疑、說明、對質(zhì)與辯駁的訴訟活動。主體包括原告、被告及訴訟第三人。
  3、質(zhì)證的方式:(1)可公開質(zhì)證與秘密質(zhì)證(國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私或其他)(2)一證一質(zhì)、一組一質(zhì)或其他方式。P158
  4、質(zhì)證的順序:(1)原告出示證據(jù),被告、第三人與原告進行質(zhì)證(2)被告出示證據(jù),原告、第三人與被告進行質(zhì)證(3)第三人出示證據(jù),原告、被告與第三人進行質(zhì)證。
  5、證據(jù)審查與判斷的原則方法:(1)逐項審查與判斷(2)綜合審查與判斷
  6、不能單獨作為認定案件事實的依據(jù):(1)未成年人所作的與其年齡和智力善不相當(dāng)?shù)淖C言(2)與一方當(dāng)事人或者代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言(3)存有疑點的視聽資料(4)無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品(4)無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。P159
  7、對方當(dāng)事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)確認其證明力:(1)書證原件或者與書證原件核對無誤的復(fù)印件、照片、副本、節(jié)錄本(2)物證原物或者與物證原物核對無誤的復(fù)制件、照片、錄像資料等(3)有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復(fù)制件(4)一方當(dāng)事人申請人民法院依照法定程序制作的對物證或者現(xiàn)場的勘驗筆錄。
  8、人民法院就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力,可以依照下列原則認定:(1)國家機關(guān)、社會團體依職權(quán)制作的公文書下的證明力一般大于其他書證(2)物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證,其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言(3)原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù)(4)直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)(5)證人提供的對與其親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的語言,其證明力一般小于其他證人證言。 P160
  第八節(jié) 證明標準
  1、證明標準:指在訴訟中負證明責(zé)任的主體對案件事實加以證明所要達到的程度。
  2、高度蓋然性標準:指從當(dāng)事人提供或法院調(diào)查收集的證據(jù)中,法官無法形成事實確實如此的確信,但形成了事實更可能如此或非常可能如此的判斷,就應(yīng)當(dāng)作出認定該事實如此的判斷。P162
  3、《民事證據(jù)規(guī)定》第73條規(guī)定:雙方當(dāng)事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù),但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況,判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力,并對證明力較大的證據(jù)予以確認。因證據(jù)的證明力無法判斷導(dǎo)致爭議事實難以認定的,人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)舉證責(zé)任分配的規(guī)則作出裁判。
  第十章 期間、送達
  1、期間:指法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人各自實施或完成訴訟行為所必須遵守的期限。P163
  2、期間的種類:(1)法定和指定(期間是由法律直接規(guī)定,還是由法院指定為標準);(2)不變與可變。
  3、期間的計算單位:時、日、年。
  4、計算方法:(1)期間開始的時和日不計算在期間內(nèi)(2)期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的,以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期(3)期間不包括在途時間,訴訟文書在期滿前交郵的,不算過期。P165
  5、《民事訴訟法》76條:當(dāng)事人因不可抗拒的事由或者其他正當(dāng)理由耽誤期限的,在障礙消除后的10日內(nèi),可以申請順延期限,是否準許,由人民法院決定。
  6、順延時間:法定期間的順延,一般是將實際耽誤的期間補足。指定期間順延,由法院根據(jù)具體情況決定。
  7、送達:指法院按照法定程序和方式,將訴訟文書送交當(dāng)事人或其他訴訟參與人的行為。P167
  8、送達的方式:⑴直接送達;⑵留置送達;⑶委托送達;⑷郵寄送達;⑸轉(zhuǎn)交送達;⑹公告送達(60日)。
  留置送達:指在受送達人或其同住成年家屬拒絕接收訴訟文書時,送達人依法將訴訟文書留在受送達人的住所即視為送的一種送達方式。P168
  轉(zhuǎn)交送達:指法院將訴訟文書送交受送達人所在單位代收后,再由該單位轉(zhuǎn)交給受送達人的送達方式。適用于:(1)軍人(2)被監(jiān)禁人(3)勞動教養(yǎng)。
  9、送達的效力:⑴程序上:產(chǎn)生訴訟程序上的法律后果⑵實體上:產(chǎn)生的實體權(quán)利義務(wù)方面的法律后果。 第十一章 法院調(diào)解與當(dāng)事人和解
  1、法院調(diào)解:指當(dāng)事人在審判人員主持下,自愿、平等地協(xié)商,達成協(xié)議,解決民事糾紛的活動。
  2、特點:(1)由審判人員主持(2)按現(xiàn)行法律規(guī)定,調(diào)解貫穿于民事審判全過程(3)民事調(diào)解書具有強制執(zhí)行力。  3、原則:(1)自愿(2)合法(3)查明事實,分清是非原則。P173
  4、第90條規(guī)定,對于下列案件,法院可不制作調(diào)解書:(1)調(diào)解和好的離婚案件(2)調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件(3)能夠及時履行的案件(4)其他不需要制作調(diào)解書的案件。
  5、調(diào)解書的效力:調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后,即具有法律效力。(1)結(jié)束訴訟程序約束力;(2)確定當(dāng)事人之間實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系(3)調(diào)解書生效以后,當(dāng)事人不得反悔,不得上訴(4)具有強制執(zhí)行力。P177
  第十二章 財產(chǎn)保全、行為保全與先予執(zhí)行
  第一節(jié)  財產(chǎn)保全
  1、財產(chǎn)保全:為了保證將來生效判決能夠得以執(zhí)行,人民法院在受理訴訟前或者訴訟過程中,根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的申請,或者依職權(quán)對當(dāng)事人的有關(guān)財產(chǎn)依法采取強制性保護措施的制度。P179
  2、種類:根據(jù)申請財產(chǎn)保全的時間不同,可分為訴訟中的財產(chǎn)保全和訴前財產(chǎn)保全(只能申請)。
  3、采取訴訟財產(chǎn)保全的條件:(1)采取訴訟財產(chǎn)保全的案件須為給付之訴(2)須具有采取財產(chǎn)保全的必要性(3)一般應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人的申請而采取,在必要時,法院也可以依職權(quán)裁定采取保全措施。
  4、采取訴前財產(chǎn)保全的條件:(1)必須是情況緊急,如不立即取保全措施,將會使申請人的合法權(quán)益受到難以彌補的損害(2)必須由利害關(guān)系人提出財產(chǎn)保全的申請(3)申請人必須提供擔(dān)保。
  5、兩種財產(chǎn)保全的不同:(1)申請財產(chǎn)保全的時間不同(2)引起財產(chǎn)保全程序發(fā)生的主體不同(3)法律對提供擔(dān)保的要求不同(4)作出裁定的時間不同。
  6、范圍和措施:財產(chǎn)保全限于請求的范圍,或者與本案有關(guān)的財物。方式:查封、扣押、凍結(jié)或其他方法。
  對專利權(quán)、注冊商標權(quán)保全的期限一次不得超過6個月。P184
  7、財產(chǎn)保全的程序:(1)開始(2)責(zé)令擔(dān)保(3)裁定與執(zhí)行(4)解除(5)賠償  P184
  8、當(dāng)事人對財產(chǎn)保全的裁定不服的,可以申請復(fù)議一次,但復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。
  9、財產(chǎn)保全的解除:一般應(yīng)維持到終審法律文書生效時止。特殊:(1)對于訴前保全,采取措施后15日內(nèi)不起訴的(2)被申請人提供擔(dān)保的(3)保全的原因和條件不復(fù)存在或者情況發(fā)生了變化的。
  第二節(jié) 行為保全
  1、行為保全:指為了保證法院將來的判決能夠得以執(zhí)行或者為了使當(dāng)事人、利害關(guān)系人的權(quán)益在判決前免受進一步的損害,人民法院根據(jù)當(dāng)事人或利害關(guān)系人的申請,裁定被申請人為一定行為或者不為一定行為的保全措施。P187
  2、適用范圍:(1)訴前責(zé)令停止侵犯專利權(quán)行為(2)訴前責(zé)令停止侵犯商標專用權(quán)行為(3)訴前責(zé)令停止侵犯著作權(quán)行為(4)發(fā)布海事強制令。
  3、訴前責(zé)令停止侵犯知識產(chǎn)權(quán)行,具備條件:(1)有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施行為(2)如不及時制止,將受到難以彌補的損害。
  海事強制令適用條件:(1)請求人有具體的海事請求(2)需要糾正行為(3)情況緊急。
  4、行為保全的程序:(1)申請(本人、許可人、繼承人)(2)管轄(專利權(quán):對侵權(quán)有管轄權(quán)的;注冊商標專用權(quán):侵權(quán)地或者被申請人住所地有管轄的;海事糾紛:訴前向海事糾紛發(fā)生地、訴中向受理訴訟的海事法院提出。)(3)提供擔(dān)保(4)作出裁定與執(zhí)行(48小時內(nèi)作出書出裁定,5日之內(nèi)通知被申請人,不服的,在10日之內(nèi)申請復(fù)議;海事在5日內(nèi)申請復(fù)議,法院5日內(nèi)作出復(fù)議決定。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行)(5)裁定的效力及解除(一般應(yīng)維持到終審法律文書生效時止,知識產(chǎn)權(quán)在措施后15日不起訴的)(6)申請錯誤時的賠償�!189
  第三節(jié) 先予執(zhí)行
  1、先予執(zhí)行:指對于某些民事案件,人民法院在受理案件后,終審判決作出前,根據(jù)一方當(dāng)事人的申請,裁定另一方當(dāng)事人預(yù)先給付其一定數(shù)額的金錢或其他財物,或者實施或停止某種行為,并立即付諸執(zhí)行的制度。
  2、適用范圍:(1)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育金、撫恤金、醫(yī)療費用的案件;(2)追索勞動報酬的案件;(3)因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件。P192
  3、適用條件:⑴當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確;⑵不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營;(3)被申請人有履行能力。
  4、程序:(1)當(dāng)事人提出申請(2)審查與責(zé)令申請人提供擔(dān)保(3)裁定與執(zhí)行(4)錯誤補救(返回)。
  第十三章 對妨害民事訴訟的強制措施
  1、概念:指人民法院在民事訴訟中,為了排除干擾,維護正常的訴訟秩序,保障民事審判和執(zhí)行活動的順利進行,對有妨害民事訴訟行為的人采取的強制手段。特點:5點P196
  2、民事、刑事強制措施的區(qū)別:(1)適用主體不同(2)適用的對象不同(3)適用的目的和條件不同(4)適用的階段不同(5)與判決結(jié)果的關(guān)系不同(6)種類不同。民事訴訟中的強制措施,包括拘傳、訓(xùn)誡、責(zé)令退出法庭、罰款和拘留五種。P197
  3、妨害民事訴訟行為的構(gòu)成要件:(1)妨害民事訴訟的行為必須已經(jīng)實際發(fā)生(作為、不作為)(2)必須是在訴訟期間實施的行為(一是從受理起訴到執(zhí)行終了的期間,包括審判程序和執(zhí)行程序,二是在訴前財產(chǎn)保全訴前行為保全或訴前證據(jù)保全中。)(3)行為人在主觀上必須是出于故意(4)必須是足以妨害民事訴訟進行,但尚未構(gòu)成犯罪的行為。
  4、妨害民事訴訟行為的種類:(1)依法必須到庭的被告拒不到庭(經(jīng)兩次傳票傳喚不到庭,予以拘傳)(2)違反法庭規(guī)則,擾亂法庭秩序(情節(jié)較輕的)(3)妨害訴訟證據(jù)的收集、調(diào)查和阻攔、干擾訴訟進行(P200)(4)有義務(wù)協(xié)助調(diào)查、執(zhí)行的單位或組織拒不履行協(xié)助義務(wù)(5)采取非法拘禁他人或者非法私自扣押他人財產(chǎn)方式追索債務(wù)(拘留、罰款)。P201
  5、強制措施的種類及適用:
  ⑴拘傳:指人民法院在法定情況下派出司法警察強制有關(guān)訴訟參與人到庭或到場的強制措施。
  適用條件:①適用對象是必須到庭的被告等②必須經(jīng)過兩次傳票傳喚③無正當(dāng)理由拒不到庭(同時具備)。
  程序:經(jīng)院長批準,用拘傳票,并直接送達給被拘傳人,調(diào)查詢問的時間不得超過24小時。P202
 �、朴�(xùn)誡 ⑶責(zé)令退出法庭
  ⑷罰款:經(jīng)院長批準,制作罰款決定書。對個人1000元以下,對單位1000--30000。不服向上一級申請復(fù)議,5日內(nèi)作出決定,情況緊急的,可以在口頭通知后3日內(nèi)發(fā)出決定書。
  ⑸拘留:指依法在一定期限內(nèi)限制行為人的人身自由,以防止其繼續(xù)實施妨害民事訴訟的行為的強制措施。
  程序:經(jīng)院長批準,制作拘留決定書。15日以下。不服向上一級申請復(fù)議,5日內(nèi)作出決定,情況緊急的,可以在口頭通知后3日內(nèi)發(fā)出決定書。P205
  6、對妨害民事訴訟行為人追究刑事責(zé)任的程序:P205
  第十四章 訴訟費用
  1、訴訟費用:指當(dāng)事人在人民法院進行民事訴訟及相關(guān)活動,依法交納和支付的費用。
  2、訴訟費用預(yù)交:由原告、反訴人、上訴人或申請人預(yù)交。7日內(nèi),如不預(yù)交,按撤訴處理。
  3、可不預(yù)交的:(1)追索贍養(yǎng)費等(2)訴訟標的是同一種類,當(dāng)事人一方人數(shù)眾多,在起訴時人數(shù)尚未確定的代表人訴訟(3)申請先予執(zhí)行的。
  4、一審案件訴訟費用的負擔(dān):(1)敗訴人負擔(dān)(2)按比例負擔(dān)(3)人民法院決定負擔(dān)(離婚案件)(4)原告負擔(dān)(撤訴案件,減半收�。�5)協(xié)商負擔(dān)(6)當(dāng)事人自行負擔(dān)(不正當(dāng)訴訟)
  5、二審案件訴訟費用的負擔(dān):(1)駁回上訴,由上訴人負擔(dān)(2)改判的,除確定二審,還應(yīng)改變一審費用負擔(dān)(3)調(diào)解達成協(xié)議的,由當(dāng)事人協(xié)商(4)發(fā)回重審,上訴人預(yù)交的不予退回,重審又上訴,不再預(yù)交。 6、再審案件訴訟費用的負擔(dān) P212
  7、免交:(1)按特別程序?qū)徖淼陌讣?)部分再審案件
  8、司法協(xié)助:指人民法院對于民事、行政案件中有充分理由說明自己合法權(quán)益受到侵害,但經(jīng)濟確有困難的當(dāng)事人,實行訴訟費用的緩交、減交和免交。緩交期限不得超過審理期限,減交不得低于30%。 11種 P214
  第三編 通常訴訟程序
  第十五章 普通程序
  第一節(jié)  普通程序的概念與特點
  1、普通程序:人民法院審理第一審民事訴訟案件時通常所適用的程序。
  1、 普通程序的特點:(1)具有普遍的適用性(2)體系完整、內(nèi)容全面(3)具有類似審判程序通則的功能(4)是其他審判程序的基礎(chǔ)。
  第二節(jié) 起訴與受理
  3、起訴的條件:⑴原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;⑵有明確的被告;⑶有具體的訴訟請求和事實、理由;⑷屬于人民法院主管范圍和受訴人民法院管轄。此外,還應(yīng)有相應(yīng)的證據(jù)。P218
  4、起訴狀:(1)當(dāng)事人的基本情況(2)訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由(3)證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住所。
  5、受理:人民法院對起訴人的起訴進行審查后,認為符合法律規(guī)定的起訴條件,決定立案審理的行為。
  6、立案:人民法院對當(dāng)事人的起訴進行審查后,根據(jù)審查的情況,決定對起訴予以受理的活動。7日內(nèi)。
  7、不予立案的情形:⑴屬于行政訴訟受案范圍的;⑵應(yīng)當(dāng)由其他機關(guān)處理的爭議;⑶有書面仲裁協(xié)議的;⑷不屬于本院管轄的案件;⑸依法在一定期間內(nèi)不得起訴的案件,在不得起訴的期限內(nèi)起訴的,不予受理;⑹判決不準離婚和調(diào)解和好的離婚案件和判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件,沒有新情況、新理由,原告在6個月又起訴的不予受理;(被告不受此限制)⑺對判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件(3點例外)。P222
  8、其它應(yīng)當(dāng)受理的情形:8點  P223
  9、受理的法律后果:(1)受訴人民法院對該具體案件行使審判權(quán)和承擔(dān)審判職責(zé);(2)排斥其他人民法院對該案的管轄權(quán);(3)雙方當(dāng)事人取得相應(yīng)的訴訟地位;(4)訴訟時效中斷。
  第三節(jié) 反訴
  10、反訴:指在已經(jīng)進行的訴訟過程中,被告以本訴的原告作為被告,向本訴的受訴法院提出的與本訴的訴訟標的有直接聯(lián)系的獨立的訴訟請求。
  11、反訴的條件:(1)只能由本訴的被告向本訴的原告提起;(2)反訴應(yīng)當(dāng)在本訴提起之后辯論終結(jié)之前提出;(3)反訴應(yīng)當(dāng)向本訴的受理法院提出;(4)反訴與本訴之間具有牽連關(guān)系。
  第四節(jié) 審理前的準備
  12、審理前的準備:
 �。�1)向被告送達起訴書副本,限制被告提出答辯狀:立案5日內(nèi)將起訴狀副本送達被告,被告15日內(nèi)提出答辯狀,被告提出答辯狀的,5日內(nèi)將副本送達原告;
 �。�2)發(fā)送受理案件通知書、應(yīng)訴通知書和舉證通知書:合議庭有變化的,3日內(nèi)通知;
 �。�3)審核訴訟材料,調(diào)查收集必要的證據(jù);直接調(diào)查和委托調(diào)查(委托調(diào)查的條件:P228 30日內(nèi)完成)
 �。�4)證據(jù)交換:交換日為舉證期限屆滿之日,一般不超過兩次。
  (5)追加當(dāng)事人:指對某些沒有提起訴訟或者沒有被提起訴訟的公民、法人和其他組織,如果不與已提起訴訟或者已被提起訴訟的民公、法人或其他組織一起成為民事訴訟中的當(dāng)事人,民事糾紛就不能得到徹底的解決,依照法律規(guī)定追加其參加訴訟的行為。
  條件及程序:①只發(fā)生于必要共同訴訟中②當(dāng)事人申請和法院依職權(quán)追加③應(yīng)通知其他當(dāng)事人④如原告表示放棄實體權(quán)利的,可不追加⑤對被告不參加的,可對其拘傳或缺席判決。
  第五節(jié) 開庭審理
  13、開放審理的法定形式:(1)應(yīng)在法庭上進行;(2)采取公開審理方式;(3)以言詞審理的形式進行。
  14、開放審理的程序:(1)預(yù)備階段;P232
  (2)法庭調(diào)查階段:順序:①當(dāng)事人陳述;②告知證人的權(quán)利義務(wù),證人作證,宣讀未到庭的證人證言;③出示書證、物證和視聽資料;④宣讀鑒定結(jié)論;⑤宣讀勘驗筆錄。
  (3)法庭辯論階段:順序:①原告及其訴訟代理人發(fā)言;②被告及其訴訟代理人答辯;③第三人及其訴訟代理人發(fā)言或者答辯;④各方當(dāng)事人互相辯論。
 �。�4)評議和宣判階段:當(dāng)庭宣判(10日內(nèi)送達判決書或裁定書)和定期宣判(不公開審理的案件)。
  15、延期審理的情形:(1)必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭;(2)當(dāng)事人臨時提出回避申請;(3)需要通知新的證人到庭,調(diào)取新的證據(jù),重新鑒定、勘驗,或者需要補充調(diào)查(4)其他。
  16、審理期限:6個月,特殊情況需要延長,經(jīng)院長批準,最長不超過6個月,還需要的,報請上級法院。
  第六節(jié) 撤訴和缺席判決
  17、撤訴:(1)申請撤訴(2)按撤訴處理:①原告未按期交納案件受理費的②原告、有獨立請求權(quán)的第三人、原告的法定代理人經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的③原告、有獨立請求權(quán)的第三人、原告的法定代理人未經(jīng)法庭許可中途退庭的。
  18、法律后果:(1)訴訟終結(jié)(2)訴訟費用由原告負擔(dān)(3)撤訴當(dāng)事人仍有依照法律規(guī)定起訴的權(quán)利(4)訴訟時效繼續(xù)計算。
  19、缺席判決的適用:5點  P242
  第七節(jié) 訴訟中止和終結(jié)
  20、訴訟中止:是指人民法院在審理案件的過程中,由于出現(xiàn)某些法定情形使訴訟無法繼續(xù)進行,而暫時停止訴訟的制度。
  訴訟中止的適用:(1)一方當(dāng)事人死亡,需要等待繼承人表明是否參加訴訟的(2)一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力,尚未確定法定代理人的(3)作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止,尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的(4)一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由,不能參加訴訟的(5)本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù),而另一案尚未審結(jié)的(6)其他。
  21、訴訟終結(jié):指因出現(xiàn)法定事由,使訴訟無法進行下去或沒有必要繼續(xù)進行下去,而由法院裁定結(jié)束訴訟程序的制度。
  訴訟終結(jié)的適用:(1)原告死亡,沒有繼承人,或者繼承人放棄訴訟權(quán)利(2)被告死亡,沒有遺產(chǎn),也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的(3)離婚案件一方當(dāng)事人死亡的(4)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關(guān)系的案件的一方當(dāng)事人死亡的。對于此類裁定,當(dāng)事人不得上訴,也不得申請復(fù)議。
  第八節(jié) 民事判決、裁定、決定
  22、民事判決:指人民法院通過對民事案件的審理,在對案件的事實依法定程序進行了全面審查的基礎(chǔ)上,依據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定,對雙方當(dāng)事人之間的實體問題所作的結(jié)論性的判定。
  特點:(1)是人民法院行使民事審判權(quán)的結(jié)果(2)是當(dāng)事人進行民事訴訟的結(jié)果(3)由審判組織代表人民法院作出(4)應(yīng)當(dāng)在訴訟已經(jīng)達到可以作出判決時的程度作出(5)是人民法院結(jié)案的方式之一,具有權(quán)威性。
  23、民事判決的分類:(1)給付判決、確認判決和變更判決(根據(jù)所解決的訴的性質(zhì)不同)(2)全部判決與部分判決(3)對席判席與缺席判決(以雙方當(dāng)事人是否出庭參加訴訟為劃分依據(jù))(4)一審判決、二審判決和再審判決(根據(jù)案件審理所適用的審判程序)(5)生效判決與未生效判決(是否發(fā)生法律效力)。
  24、民事判決書的組成:(1)案由、訴訟請求、爭議的事實和理由(2)判決認定的事實、理由和適用的法律依據(jù)(3)判決結(jié)果和訴訟費用的負擔(dān)(4)上訴期間和上訴法院。
  25、民事判決的法律效力:(1)拘束力(2)既判力(3)執(zhí)行力
  26、民事裁定:人民法院在審理案件過程中,對一些程序上應(yīng)解決的事項所作的判定。
  27、民事裁定與民事判決的區(qū)別:(1)解決的問題不同(程序上、實體上)(2)適用的階段不同(隨時作出、最后階段)(3)作出的依據(jù)不同(程序性事實及民事訴訟法,民事法律關(guān)系及實體法)(4)表現(xiàn)形式不同(口頭或書面,判決必須是書面)(5)是否允許上訴以及上訴期間不同(一審裁定允許上訴的只有不予受理、管轄權(quán)異議和駁回起訴 10日,地方法院作出的一審判決都允許上訴 15日)(6)拘束力的范圍不同(只對當(dāng)事人和其他訴訟參與人,判決不僅對當(dāng)事人有拘束力,對法院和社會亦有拘束力)。P250
  28、裁定的適用范圍:(1)不予受理(2)管轄權(quán)異議(3)駁回起訴(4)財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行(5)準許或者不準許撤訴(6)中止或者終結(jié)訴訟(7)補正判決書中的失誤�。�8)中止或者終結(jié)執(zhí)行(9)不予執(zhí)行仲裁裁決(10)不予執(zhí)行公證機關(guān)岍予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書(11)其他事項。前三項可以上訴,第四項可以復(fù)議。P251
  29、裁定的內(nèi)容:事實、理由和斷定�! 〔枚ǖ男ЯΓ壕惺�、執(zhí)行力。
  30、民事決定:是人民法院為保證訴訟的順利進行,就訴訟上某些特殊事項或者與訴訟有關(guān)的問題,依法作出的斷定。
  31、決定的適用范圍:(1)審判人員或有關(guān)人員是否回避(3日內(nèi)決定)(2)是否準許順延期限(3)延期審理(4)對妨害民事訴訟的行為采取強制措施(5)審判委員會對已生效的裁  第十六章 簡易程序
  1、 簡易程序:是指基層人民法院及其派出法庭審理第一審簡單的民事案件所適用的審判程序。P256
  2、調(diào)解前置程序:(1)婚姻家庭和繼承糾紛(2)勞動糾紛、宅基地和相鄰關(guān)系糾紛及合伙協(xié)議糾紛(3)交通事故和工傷事故引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確的損害賠償糾紛(4)訴訟標的額較小的糾紛。
  3、開庭審理:(1)不受普通程序?qū)徖黼A段的限制(2)法官的釋明義務(wù)(3)一次開放和當(dāng)庭宣判(4)實行獨任審理(5)法庭筆錄(6)審限3個月,不得處長。
  4、 簡易程序的適用:事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件。
  5、不適于簡易程序?qū)徖恚海?)起訴時被告下落不明的(2)發(fā)回重審的(3)共同訴訟中一方或者雙方人數(shù)眾多的(4)法庭規(guī)定應(yīng)當(dāng)適用特別程序、審判監(jiān)督程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序(5)人民法院認為不宜適用簡易程序?qū)徖淼摹?
  6、適用簡易程序的人民法院,僅限于基層人民法院和它派出的法庭。只適用于第一審簡單的民事案件。
  第十七章 第二審程序
  1、第二審程序:指當(dāng)事人對一審人民法院所作的未發(fā)生法律效力的裁判不服,向上一級人民法院提起上訴,上一級人民法院據(jù)此對案件進行審理所適用的審判程序。
  2、第二審程序與第一審程序的聯(lián)系:(1)案件所涉及的訴訟標的相同(2)第一審程序是第二審程序的前提和基礎(chǔ)(3)第二審程序是第一審程序的繼續(xù)和發(fā)展(4)第二審人民法院審理上訴案件,除規(guī)定外,適用第一審普通程序的有關(guān)規(guī)定。
  3、二者的區(qū)別:(1)程序發(fā)生的基礎(chǔ)不同(起訴,上訴)(2)當(dāng)事人提起訴訟程序的理由不同(發(fā)生爭誶,對裁判不服)(3)兩者的職能有差別(二審具有監(jiān)督職能)(4)兩者的審判組織不同(二審合議庭不能有陪審員)(5)案件的審理方式上有差別(一審開庭審理,二審還可以徑行判決)(6)所作判決的法律效力不同。
  4、上訴:當(dāng)事人對一審未生效的判決、裁定,在法定期限內(nèi)明示不服,要求上一級人民法院對案件進行審理并撤銷或變更原判決或裁定的訴訟行為。
  5、 提起上訴的條件:(1)必須有合格的上訴人和被上訴人P267(2)必須是依法允許上訴的判決、裁定
 �。�3)必須符合法定的上訴期限(判決為15日,裁定為10日,從收到之次日起算)(4)只能向原審人民法院的上一級人民法院提出(5)必須遞交上訴狀。
  6、當(dāng)事人提起上訴,應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出,也可以直接向二審人民法院上訴,5日內(nèi)移交原審法院。
  7、原審法院收到上訴狀,5日內(nèi)將副本送達對方當(dāng)事人,對方當(dāng)事人15日內(nèi)提出答辨狀,5日內(nèi)送二審。
  8、撤回上訴的條件:(1)須由當(dāng)事人自愿提出(2)撤回上訴的時間必須在第二審人民法院判決宣告前(3)上訴人申請撤回上訴,是否準許,由第二審人民法院裁定。逾期不預(yù)交訴訟費用又不提出緩交,自動撤回。
  9、二審的審理范圍:二審程序中,人民法院應(yīng)以當(dāng)事人的上訴請求為審理范圍。
  10、二審程序的審理方式:⑴應(yīng)由審判員組成合議庭⑵開庭審理為原則,不開放審理為例外(4點)P273
  11、可在本法院進行,也可在案件發(fā)生地或原審人民法院進行。人民法院審理對判決的上訴案件,應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起3個月內(nèi)審結(jié)。審理對裁定的上訴案件,應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起30日內(nèi)作出終審裁定。
  12、第二審案件的裁判:㈠對第一審判決提起上訴的案件的判決:⑴駁回上訴,維持原判⑵依法改判⑶發(fā)回重審(只限一次)⑷裁定撤銷原判,駁回起訴。㈡對第一審裁定捍上訴的案件的裁定:P276
  13、二審裁判為終審裁判,一經(jīng)送達當(dāng)事人,即發(fā)生法律效力,當(dāng)事人不得對裁判再行上訴;不得就同一訴訟標的,以同一事實和理由重新起訴;具有給付內(nèi)容的裁判,如果義務(wù)人拒不履行義務(wù)的,該裁判具有強制執(zhí)行力。
  14、二審調(diào)解的范圍:4點 P277
  第十八章 再審程序
  1、再審程序:當(dāng)事人、人民檢察院和人民法院對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,基于法定的事實和理由認為確有錯誤,申請、提起和決定對相應(yīng)的案件進行再審,從而由人民法院對案件進行審理而適用的審判程序。是具有補救性質(zhì)的糾錯程序。
  2、再審程序的特點:(1)程序發(fā)生的原因,是基于糾正被認為有錯誤的已經(jīng)生效的法院裁判;(2)從程序的審級看,再審不是一個獨立的審級,適用再審程序?qū)徖淼陌讣�,有可能按一審程序�(qū)徖�,也可能按二審程序�(qū)徖�;�?)從啟動程序的主體看,可以是當(dāng)事人,也可以是人民法院或人民檢察院;(4)從案件的審理法院看,不僅有可能是原審法院,還有可能是原審法院的上級法院;(5)從所作裁判的效力看,可能是未生效的一審裁判,也可能是生效的終審裁判;(6)從提起程序的時間看,當(dāng)事人申請再審應(yīng)當(dāng)在判決、裁定生效后的2年內(nèi)提出,人民檢察院和人民法院提起不受時間限制。
  3、人民法院依職權(quán)提起再審:(1)原審決定再審:由院長將需要再審的案件提交審判委員會討論決定,做出決定的,應(yīng)當(dāng)裁定中止原判決、裁定的執(zhí)行;(2)最高人民法院和上級提審和指令再審:指令下達到下級人民法院之日,為再審開始之日;只能指令再審一次,如因下級違反法定程序而指令再審,不受此限制。
  4、人民檢察院抗訴引起再審:(1)法定情形:①原判決、裁定認定事實的主要依據(jù)不足②原判決、裁適用法律確有錯誤的③人民法院違反法定程序,可能影響案件正常判決、裁定的④審判人員在審理該案件時有依法受賄、徇私舞弊,枉法裁判行為的。(2)抗訴方式:書面形式(3)地方各級檢察院的抗訴,只能由上級人民檢察院對下級人民法院的生效判決提出抗訴,對同級人民法院的已經(jīng)生效的裁判,發(fā)現(xiàn)具有應(yīng)當(dāng)抗訴情形,應(yīng)當(dāng)提請上級人民檢察院按照審判監(jiān)督程序抗訴。應(yīng)向原審法院的上級法院提出。必然引起再審。
  5、當(dāng)事人申請再審:(1)申請主體應(yīng)當(dāng)是訴訟當(dāng)事人;(2)對象是已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件:只可以對不予受理、駁回起訴的裁定申請再審,對解除婚姻關(guān)系的判決,不能申請再審;(3)需有法定事實和理由:①有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的②原判決、裁定認定事實的主要依據(jù)不足的③原判決、裁適用法律確有錯誤的④人民法院違反法定程序,可能影響案件正常判決、裁定的⑤審判人員在審理該案件時有依法受賄、徇私舞弊,枉法裁判行為的。(4)期限:發(fā)生效力后2年內(nèi)(5)在立案后裁定中止原判決執(zhí)行。
  6、再審程序?qū)徖淼奶攸c:(1)裁定中止原裁判的執(zhí)行(2)另行組成合議庭(3)檢察院出抗訴的,應(yīng)通知檢察院派員出席,由提起抗訴的人民檢察院的下級人民法院進行再審。(4)再審的裁判和調(diào)解:3點P287
  第四編 特殊程序
  第十九章 特別程序
  第一節(jié) 特別程序概述
  1、特別程序主要適用于:⑴選民資格案件;⑵宣告失蹤、死亡案件;⑶認定公民無民事行為能力、限制民事行為能力的案件;⑷認定財產(chǎn)無主案件。
  2、廣義特別程序:指法院用以解決民事非訟案件和特殊的爭訟案件的程序,即非訟程序和特別爭訟程序。
  3、非訴程序適用范圍:(1)“特別程序”中的非訟案件(2)“督促程序”“公示催告程序”(3)“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”(4)海商事非訟案件。
  4、我國立法上特別程序的共同規(guī)則:(1)優(yōu)先適用特別程序規(guī)定;(2)實行一審終審;(3)審判組織有特別要求:選民資格案件或者重大、疑難的非訟案件,由審判員組成合議庭審理,其他案件由審判員一人獨任審理;(4)非訟程序中若存在民事權(quán)益爭議的則應(yīng)終結(jié)特別程序;(5)審限較短:應(yīng)在立案之日起30日內(nèi)或公告期滿30日內(nèi)審結(jié),特殊的,由本院院長批準,選民資料案件須在選舉日前審結(jié)。免交訴訟費用。
  第二節(jié) 選民資格案件的審判程序
  5、選舉訴訟:是選民在選舉權(quán)和被選舉權(quán)受到侵害時的司法救濟途徑或手段。
  選舉前20日公布選民資格名單,發(fā)給選民證。有不同意見,可向選舉委員會提出申訴,對申訴必須在3日內(nèi)依法作出決定,對申訴決定不服,可向人民法院起訴,由法院來判決某公民有無選民資格。
  6、審理選民資格案件的特別程序:(1)適用選民資格案件程序,必須以選舉委員會對選民資格有爭議的申訴作出了處理決定為前置條件;(2)訴訟當(dāng)事人是起訴人和選舉委員會;(3)公民必須在選舉日的5日以前向選區(qū)所在地的基層法院起訴;(4)法庭審理采用由審判員組成的合議制,并且要經(jīng)過法庭調(diào)查和法庭辯論及合議庭的評議;(5)法院的判決一經(jīng)作出即生效。
  第三節(jié) 宣告公民失蹤、死亡案件的審判程序
  7、宣告失蹤、死亡案件的審判程序:(一)審理和受理:(1)宣告失蹤的,下落不明的期間為滿2年。宣告死亡的,下落不明期限為滿4年,因意外事故下落不明的為滿2年。從次日起計算;(2)須是與下落不明的公民有利害關(guān)系的人提出申請;(3)須以書面形式提出申請;(4)須向下落不明人住所地的基層法院申請。(二)公告和判決:(1)法院受理申請后,應(yīng)立即發(fā)出公告,宣告失蹤的公告期間為3個月,宣告死亡的期間為1年,意外事故為3個月;(2)判決中應(yīng)確定死亡日期,未確定的,以判決宣告日為死亡日期。
  8、宣告失蹤、死亡的法律后果:P296
  第四節(jié) 認定公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件的審判程序
  9、申請條件:(1)申請人必須是已成年的卻因精神病或其他疾病而全部或部分喪失民事行為能力的公民;(2)必須由利害關(guān)系人提出申請;(3)采用書面形式;(4)向被申請人住所地的基層法院提出申請。
  第五節(jié) 認定財產(chǎn)無主案件的審判程序
  10、申請條件:(1)某項有形財產(chǎn)的權(quán)利主體不明或不存在的狀態(tài)須持續(xù)一定期間;(2)申請人須提出書面申請,由無主財產(chǎn)所在地的基層法院管轄�! 」嫫谙逓�1年,判決為無主財產(chǎn),歸國家或集體所有�!�第二十章 督促程序
  1、監(jiān)督程序:法院根據(jù)債權(quán)人申請,以支付令催促債務(wù)人限期履行債務(wù)的程序。
  2、特點:⑴專門性;⑵非訟性:①僅債權(quán)人參加審理②因債權(quán)人的申請而開始,并非以起訴開始③原則上不開庭審理,無需法庭辯論,即法院僅依據(jù)申請人提供的事實證據(jù),作書面上的審理;⑶簡捷性:①實行獨任制,無需法庭辯論,僅作書面審查②實行一審終審。 與“簡易程序”的比較:P303
  3、申請支付令的條件:⑴適用范圍:僅限于請求債務(wù)人給付金錢、有價證券的案件,且已到清償期、數(shù)額確定;⑵適用條件:①債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛;②支付令能夠送達債務(wù)人;⑶須向有管轄權(quán)的基層人民法院(債務(wù)人所在地)提出書面申請。
  4、人民法院應(yīng)在5日內(nèi)通知債權(quán)人是否受理。不予受理的,債權(quán)人不得聲明不服,也不得上訴。予以受理的,15日內(nèi)作出裁定。駁回申請的裁定是終局裁定,債權(quán)人不得聲明不服,也不得提起上訴。可以補足申請理由再次申請支付令,也可以提起訴訟或申請仲裁。
  5、駁回申請的條件:(1)當(dāng)事人不適格;(2)沒有約定逾期給付利息或者違約金、賠償金,債權(quán)人要求給付的;(3)要求給付的屬于違法所得;(4)申請支付令之前或同時向法院申請訴前保全。
  6、支付令的效力:(1)督促力:收到支付令之日起15日內(nèi)應(yīng)清償債務(wù)(2)既判力:15日內(nèi)既不清償債務(wù)又不提出書面異議或異議被駁回(3)強制執(zhí)行力:債務(wù)人不按支付令清償債務(wù),債權(quán)人有權(quán)申請強制執(zhí)行,申請期限為雙方或一方當(dāng)事人是公民的為1年,雙方是法人或者其他組織的為6個月。
  7、債務(wù)人對支付令提出異議的條件:⑴異議應(yīng)在法定期間內(nèi)提出,15日內(nèi);⑵異議必須以書面形式提出;⑶異議必須針對債權(quán)人的請求。
  8、支付令異議成立后的效力:(1)法院裁定終結(jié)督促程序,對此裁定債權(quán)人不得提出異議,更不得提起上訴;(2)支付令失效�!311
  9、督促程序的終結(jié):8點  P311�。�
  第二十一章 公示催告程序
  1、公示催告程序:指可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)最后持有人等,因其票據(jù)被盜、遺失或者滅失等,而向法院提出申請,請求法院以公示方法,催促該票據(jù)的不明利害關(guān)系人在一定期限內(nèi)申報該票據(jù)權(quán)利,如不申報或申報無效的,法院根據(jù)票據(jù)最后持有人等申請,作出宣告票據(jù)無效的判決(除權(quán)判決)程序。
  2、程序包括兩個階段:(1)公示催告階段,由法官一人主持;(2)作出除權(quán)判決階段,由合議庭主持。
  3、不作出除權(quán)判決的情況:(1)無人申報或申報無效時,原申請人沒有依法申請法院作出除權(quán)判決的(2)可能申報權(quán)利有效。
  4、特征:⑴專門性:公示催告程序?qū)徖淼陌讣瑑H適用于因可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)被盜、遺失或滅失引起的非訟事件以及法律無規(guī)定的其他事項。(2)非訴性:①只有申請人,沒有明確的被告②因喪失票據(jù)的最后持有人等的申請而開始,并非以起訴開始③原則上不開庭審理,無需法庭辯論,即法院僅依據(jù)申請人提供的事實證據(jù),作書面上的審理;⑶簡捷性:①實行獨任制,無需法庭辯論,僅作書面審查②實行一審終審。
  5、申請公示催告的條件:⑴適用范圍:僅限于被盜、遺失或者滅失的可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)以及依照法律規(guī)定可以申請公示催告的其他事項(記名股票、提單等提貨憑證);⑵法定事由:可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)被盜、遺失或者滅失以及法定的其他事由,且相對人或利害關(guān)系人不明;⑶申請人須適格:最后持有人以及法律規(guī)定的其他人(4)須向有管轄權(quán)的基層人民法院(票據(jù)支付地)提出書面申請。
  6、對不符合和不具備申請適用范圍、事由和申請人不適格的,法院應(yīng)在7日內(nèi)裁定駁回申請。符合條件的,則裁定受理。除通知申請人以外,還應(yīng)當(dāng)通知支付人停止支付。并應(yīng)在裁定受理后3日后發(fā)出公告催告利害關(guān)系人申報權(quán)利,期間不得少于60日,從公告之日起計算。
  7、利害關(guān)系人申報權(quán)利:(1)申報人為已經(jīng)喪失的票據(jù)的實際持有人,即債權(quán)人;(2)在公示催告期間申報;(3)以書面形式申報;(4)向發(fā)布的法院申報。
  8、作出除權(quán)判決應(yīng)具備條件:(1)無人申報權(quán)利或申報被駁回的;(2)申請人應(yīng)從申報權(quán)利期間屆滿的次日起1個月內(nèi)申請;人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭審理,除權(quán)判決不得上訴,應(yīng)當(dāng)公告,同時必須通知支付人。
  9、除權(quán)判決的撤銷:應(yīng)正當(dāng)理由不能在判決前申報的,自知道或者應(yīng)當(dāng)知道判決公告之日起一年內(nèi),可以向作出判決的人民法院起訴。撤銷除權(quán)判決,此判決內(nèi)容必須公告,方法同于除權(quán)判決的公告方法。
  第二十二章 企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序
  1、破產(chǎn)還債程序:指人民法院根據(jù)債權(quán)人或者債務(wù)人的申請,對不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的債務(wù)人宣告破產(chǎn),并依法將債務(wù)人的財產(chǎn)在全體債權(quán)人中按債權(quán)比例進行分配的特殊程序。
  2、破產(chǎn)還債程序與民事強制執(zhí)行程序的區(qū)別:(1)前者啟動以債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為條件,后者以債務(wù)人不履行法院生效給付判決等執(zhí)行根據(jù)為條件;(2)前者還需確認債權(quán),后者執(zhí)行的是由執(zhí)行根據(jù)已確定的債權(quán);(3)前者屬一般執(zhí)行,將債務(wù)人全部財產(chǎn)在全體債權(quán)人中間按債權(quán)比例進行公平分配,一次性地解決所有債權(quán)人與債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,后者的執(zhí)行屬于個別執(zhí)行,以債務(wù)人的部分財產(chǎn)滿足個別債權(quán)人或幾個債權(quán)人的債權(quán)。
  3、破產(chǎn)申請的條件:(一)實質(zhì)要件:(1)須具有破產(chǎn)能力:企業(yè)法人(2)須具有破產(chǎn)原因:國有企業(yè)是該企業(yè)經(jīng)營管理不善、嚴重虧損、不能清償?shù)狡趥鶆?wù);非國有企業(yè)是該企業(yè)嚴重虧損、無力清償?shù)狡趥鶆?wù)。(二)形式要件:(1)申請主體須適格:債權(quán)人或債務(wù)人(2)由債務(wù)人所在地人民法院管轄(3)須符合法定申請手續(xù):書面申請(4)預(yù)交破產(chǎn)案件受理費:債務(wù)人申請自己破產(chǎn)的,不要求預(yù)交。按破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)總值依照財產(chǎn)案件收費標準計算,減半交納,最高不超過10萬元。債權(quán)人提出申請,有關(guān)訴訟時效中斷。
  4、7日內(nèi)決定是否立案。破產(chǎn)申請人不服裁定,可以在10日內(nèi)向上一級法院提起上訴。
  5、不予受理破產(chǎn)申請和駁回破產(chǎn)申請:P326
  6、法律效果:(一)程序法上的效果:(1)對同一債務(wù)人,任何債權(quán)人不得提起新的破產(chǎn)案件或清償債務(wù)的訴訟案件;(2)與債務(wù)人財產(chǎn)有關(guān)的訴訟程序或執(zhí)行程序,原則上應(yīng)當(dāng)中止;(二)實體法上的效果:(1)債務(wù)人財產(chǎn)除用于正常生產(chǎn),不得自行用于清償部分債權(quán)人的債務(wù);(2)不得故意減少自己財產(chǎn)。(三)對債務(wù)人人身限制。
  7、受理后,應(yīng):(1)組成合議庭(2)發(fā)出通知,10日通知債務(wù)人和已知的債權(quán)人,還應(yīng)通知債務(wù)人在15日內(nèi)提交資料(3)發(fā)布公告:合議庭自組成10日內(nèi)在法院公告欄張貼,30日內(nèi)在國家、地方有影響的報紙上刊登。10日內(nèi)在債務(wù)人企業(yè)發(fā)布公告。(4)成立企業(yè)監(jiān)管組(5)催告申報債權(quán)和登記債權(quán)。
  8、破產(chǎn)債權(quán)的申報:法院收到債務(wù)人提交的債務(wù)清冊后10日內(nèi),應(yīng)當(dāng)通知已知的債權(quán)人,債權(quán)人在接到通知1個月內(nèi),未收到通知的自公告之日起3個月內(nèi),向法院申報債權(quán)。
  9、債權(quán)人會議:通過和解協(xié)議草案的協(xié)議,要求出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過,債權(quán)額必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總數(shù)的三分之二。決定其他事項,有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過,債權(quán)額必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總數(shù)的半數(shù)以上。  如不服,在作出決議后7日內(nèi)向法院提出,期間不停止決議執(zhí)行。
  10、破產(chǎn)和解:指在破產(chǎn)程序中,債務(wù)人與債權(quán)人就延期或減額清償債務(wù)等平等協(xié)商而達成協(xié)議。
  11、和解協(xié)議成立要件:(1)須在債權(quán)人會議上通過(2)須經(jīng)法院審查和裁定認可。
  12、成立后的法律效力:(1)中止破產(chǎn)程序(2)債務(wù)人必須履行(3)無法定理由,債權(quán)人不得單方要求債務(wù)人清償債務(wù),也不得主張恢復(fù)破產(chǎn)程序(4)無法定理由,法院不得終結(jié)和解協(xié)議、企業(yè)整頓,也不得依職權(quán)恢復(fù)破產(chǎn)程序�!  ∑髽I(yè)整頓的期限:兩年
  13、企業(yè)整頓的終結(jié):指在整頓期間出現(xiàn)法定事由,或者整頓期限屆滿,而結(jié)束對破產(chǎn)企業(yè)的整頓。(1)有下列情形之一,終結(jié)整頓:①不執(zhí)行和解協(xié)議②財務(wù)狀況繼續(xù)惡化,債權(quán)人會議申請終結(jié)整頓③在整頓期間,債務(wù)人的行為嚴重損害債權(quán)人權(quán)益;(2)整頓期滿,不能清償債務(wù)的;(3)經(jīng)過整頓,清償債務(wù)的。
  14、下列情形之一,應(yīng)當(dāng)裁定宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn):(1)債務(wù)人不能清償債務(wù)且與債權(quán)人不能達成和解協(xié)議的;(2)債務(wù)人不履行或者不能履行和解協(xié)議的;(3)債務(wù)人在整頓期有第21條規(guī)定情形的;(4)債務(wù)人在整頓期滿后,不能按照和解協(xié)議清償債務(wù)的。
  15、債權(quán)人申請破產(chǎn),有下列情形之一的,不予宣告破產(chǎn):(1)公用企業(yè)和與國計民生有重大關(guān)系的企業(yè),政府有關(guān)部門給予資助或者采取其他措施幫助清償債務(wù)的;(2)取得擔(dān)保,自破產(chǎn)申請之日起6個月內(nèi)清償債務(wù)的。   對破產(chǎn)宣告有異議,10內(nèi)向上一級法院申訴,法院在30日內(nèi)作出裁定。
  16、破產(chǎn)清算包括破產(chǎn)清理(15日內(nèi)成立清算組,包括破產(chǎn)債權(quán)和破產(chǎn)財產(chǎn)的清理)和破產(chǎn)分配。
  17、破產(chǎn)還債順序:⑴破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用;⑵破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款;⑶破產(chǎn)債權(quán)。
  18、破產(chǎn)程序的終結(jié):(1)企業(yè)經(jīng)過整頓,能夠按照和解協(xié)議清償債務(wù)的;(2)破產(chǎn)財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用的;(3)破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢的�!》ㄔ簯�(yīng)在7日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。
  第二十三章 海事訴訟特別程序
  第一節(jié) 海事訴訟概述
  1、海事案件:包括海事侵權(quán)糾紛、海商合同糾紛和其他海事海商糾紛以及海商事非訟案件。
  2、特點:(1)對物訴訟性(2)專門性(3)國際性
  第二節(jié) 海事訴訟管轄
  海事訴訟管轄:(1)由海事法院專門管轄(2)海事特殊地域管轄:7點(3)海事專屬管轄:3點(4)海事協(xié)議管轄(5)海事非訟案件和執(zhí)行案件管轄 P337-339
  第三節(jié) 海事保全和送達制度
  海事保全包括海事請求保全、海事強制令、海事證據(jù)保全以及海事?lián)!?
  1、海事請求保全:48小時內(nèi)作出裁定,對裁定不服,可申請復(fù)議一次,期間不停止裁定的執(zhí)行。
  2、解除海事保全措施的情形:(1)被請求人向海事法院提供了擔(dān)保(2)當(dāng)事人有正當(dāng)理由申請解除海事請求保全(3)在規(guī)定的期間內(nèi),申請人未提起訴訟或者未申請仲裁。
  3、扣押與拍賣船舶是典型的海事請求保全方式。扣押船舶期限為30日。訴前扣押船載貨物的期限為15日。
  4、海事強制令:指海事法院根據(jù)海事請求人的申請,為使其合法權(quán)益免受侵害,責(zé)令請求人作為或者不作為的強制措施。具備條件:(1)請求人有具體的海事請求(2)需要糾正被請求人違反法律規(guī)定或者合同約定的行為(3)情況緊急,不立即作出海事強制令將造成損害或者使損害擴大。應(yīng)在48小時內(nèi)作出裁定。
  5、被請求人拒不執(zhí)行海事強制令的,可以罰款、拘留,對個人的金額,為1000元以上3萬元以下,對單位的罰款金額,為3萬元以上10萬元以下。拘留的期限,為15日以下。
  6、海事證據(jù)保全:指海事法院根據(jù)海事請求人的申請,對有關(guān)海事請求的證據(jù)予以提取、保存或封存的強制措施。具備條件:(1)請求人是海事請求的當(dāng)事人(2)請求保全的證據(jù)對該海事請求具有證明作用(3)被請求人是與請求保全的證據(jù)有關(guān)的人(4)情況緊急,不立即采取證據(jù)保全就會使該海事請求的證據(jù)滅失或者難取得�!�(yīng)在48小時內(nèi)作出裁定。對裁定不服,可申請復(fù)議一次,期間不停止裁定的執(zhí)行。
  7、海事?lián)5姆绞綖樘峁┈F(xiàn)金或者保證、設(shè)置抵押或者質(zhì)押。
  8、送達方式:(1)向受送達人委托的訴訟代理人送達(2)向受送人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機構(gòu)、分支機構(gòu)或者業(yè)務(wù)代辦人送達(3)通過能夠確認收悉的其他適當(dāng)方式送達。
  第四節(jié) 海事審判程序
  1、審理船舶碰撞案件的特殊規(guī)定:應(yīng)當(dāng)在立案后1年內(nèi)審結(jié),有特殊情況,由本院院長批準。P345
  2、審理共同海損案件的特殊規(guī)定:應(yīng)當(dāng)在立案后1年內(nèi)審結(jié),有特殊情況,由本院院長批準。P346
  3、海上保險人行使代位求償權(quán)方式:3點 P346
  第五節(jié) 設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金程序
  1、設(shè)立基金有兩類:(1)船舶所有人、承租人、經(jīng)營人、救助人、保險人在發(fā)生海事事故后,依法申請責(zé)任限制的,可向海事法院申請設(shè)立基金的案件;(2)船舶所有人及其責(zé)任保險人或者提供財務(wù)保證的其他人申請的設(shè)立油污損害基金的案件。
  2、管轄:訴前申請的,應(yīng)當(dāng)向事故發(fā)生地、合同履行地或者船舶扣押地的海事法院提出。P348
  3、條件:(1)申請人須是法律規(guī)定的適格主體(2)申請設(shè)立基金所針對的債權(quán)須是特定海事事故引起的限制性債權(quán)(3)應(yīng)當(dāng)在一審判決前提出。
  4、受理后,在7內(nèi)發(fā)布通知或公告。有異議的,在收到通知之日起7日內(nèi)或者未收到通知的在公告之日起30日內(nèi),以書面形式向海事法院提出。法院在15日作出裁定,對裁定不服的,在7日內(nèi)提起上訴,二審法院15日內(nèi)作出裁定。
  5、設(shè)立基金可以提供現(xiàn)金或者經(jīng)海事法院認可的擔(dān)保。基金數(shù)額是海事賠償責(zé)任限額和自事故事發(fā)生之日起至基金設(shè)立之日止的利息。以擔(dān)保方式設(shè)立的,為基金數(shù)額及其在基金設(shè)立期間的利息。
  第六節(jié) 債權(quán)登記與受償程序
  1、債權(quán)人申請債權(quán)登記,需具備的條件:4點  P350
  第七節(jié) 船舶優(yōu)先權(quán)催告程序
  1、申請船舶優(yōu)先權(quán)催告的條件:(1)申請人須為船舶受讓人(買船方);(2)申請須在受讓人取得船舶所有權(quán)后提出;(3)申請應(yīng)向轉(zhuǎn)讓船舶或者受讓人住所地的海事法院提出;(4)須書面申請。
  2、法院應(yīng)在7日內(nèi)作出裁定,對裁定不服,可申請復(fù)議一次。催告期間為60日。

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