2011年成考民法筆記第二章（1）
來源：育路教育網(wǎng)發(fā)布時間：2011-06-11
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第二章 自然人
自然人既包括本國自然人，也包括外國人和無國籍人
我國民法通則的自然人的概念與合同法自然人的概念相同
1、民事權(quán)利能力和民事行為能力：
A.民事權(quán)利能力（依法享有民事權(quán)利和承提民事義務(wù)的資格）：
a.公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力。
b.出生的時間：以戶籍證明為準(zhǔn)，沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準(zhǔn)。沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關(guān)證明認定。
c.胎兒不享有繼承權(quán)，但給予胎兒利益給予特殊保護：遺產(chǎn)分割時，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額，胎兒出生時是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。
d.自然人死亡后，原則上不具有權(quán)利能力，但有特別規(guī)定的除外，如著作權(quán)。死者不再享有名譽、隱私、肖像權(quán)，但是，生前享有的這些權(quán)利可以延續(xù)。
B.民事行為能力（能以自己的行為取得民事權(quán)利和享有民事義務(wù)的資格）：
a.完全民事行為能力：純粹獲益行為不須行為能力
�。ㄒ唬�18周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，是完全民事行為能力人。
（二）16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的（以自己的勞動取得收入，并能維持當(dāng)?shù)厝罕娨话闵钏降模�，視為完全民事行為能力人。注：不是等同于完全民事行為能力，遺囑能力和處分不動產(chǎn)的權(quán)利必須年滿18歲。
b.限制民事行為能力：
�。ㄒ唬�10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動（如享有以自己的行為取得榮譽權(quán)、發(fā)明權(quán)、著作權(quán)等民事權(quán)利）；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。
（二）不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。
�。ㄈ┱J定：民事活動是否與其相適應(yīng)，可以從行為與本人生活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的智力（精神狀態(tài)）能否理解其行為，并預(yù)見相應(yīng)的行為后果，以及行為標(biāo)的數(shù)額等方面認定。
楊某15周歲，智力超常，大學(xué)三年級學(xué)生。楊某因有某項發(fā)明，而與劉某達成轉(zhuǎn)讓該發(fā)明的協(xié)議。問：該轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力如何？（）
A.該轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效B.該轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力未定C.該轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效D.該轉(zhuǎn)讓協(xié)議可撤銷
[參考答案] B [解題思路和依據(jù)] 楊某為限制行為能力人，根據(jù)《合同法》第47條，協(xié)議在性質(zhì)上屬于效力待定的合同。
[應(yīng)注意的問題]（1）行為能力的認定有法律規(guī)定，與智力超常無關(guān)，非個案認定（關(guān)于成年人的精神病鑒定除外）。（2）注意區(qū)別限制行為能力人訂立合同的行為與從事其他民事行為的性質(zhì)的認定。第一，限制行為能力人獨立實施的與其年齡、智力狀況相適應(yīng)的民事行為有效；第二，根據(jù)《合同法》第47條的規(guī)定，限制行為能力人的訂立合同的行為屬于效力待定的合同。
c.無民事行為能力：
（一）不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動，就算征得法定代理人的同意也不得單獨實施。
�。ǘ┎荒鼙嬲J自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動，就算征得法定代理人的同意也不得單獨實施。
d.相關(guān)規(guī)定：
�。ㄒ唬o民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。
（二）無民事行為能力、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。
（三）當(dāng)事人是否患有精神病，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)司法精神病學(xué)鑒定或者參照醫(yī)院的診斷、鑒定確認。在不具備診斷、鑒定條件的情況下，也可以參照群眾公認的當(dāng)事人的精神狀態(tài)認定。但應(yīng)以利害關(guān)系人沒有異議為限。
�。ㄋ模┰谠V訟中，當(dāng)事人及利害關(guān)系人提出一方當(dāng)事人患有精神�。òòV呆癥）。法院認為確有必要認定的，應(yīng)當(dāng)按照民訴特別程序，先作出當(dāng)事人有無民事能力的判決。確認精神病人（包括癡呆癥人）為限制民事行為能力人的，也應(yīng)當(dāng)比照特別程序進行審理。
C.住所：
a.公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。
b.公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地。但住醫(yī)院治療的除外。
c.公民由其戶籍所在地遷出后至遷入另一地之前，無經(jīng)常居住的，仍以其原戶籍所在地為住所。
2、監(jiān)護：
A.監(jiān)護人比較：
| 未成年人（包括患精神病的未成年人） | 精神病人 | |
| 一般監(jiān)護人 （按順序） |
首先是父母，父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，由下列人員中有監(jiān)護能力的人擔(dān)任監(jiān)護人： （一）祖父母、外祖父母。 （二）兄、姐。 （三）關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的�！ � |
（一）配偶。 （二）父母。 （三）成年子女。 （四）其他近親屬。 （五）關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會同意的�！ � |
| 單位監(jiān)護人 | 沒有上述規(guī)定的監(jiān)護人的，由未成年人的父、母的所在單位、精神病人的所在單位或被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護人。單位監(jiān)護人不分順序，按有利原則。 | |
| 精神病人被宣告為無限能力人的申請和撤銷，都要通過法院，未成年人則不用 | ||
B.指定監(jiān)護：
a.單位指定：
�。ㄒ唬⿲�(dān)任監(jiān)護人有爭議的，由未成年人的父、母的所在單位、精神病人的所在單位或被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。
�。ǘ┥鲜鲇嘘P(guān)組織指定監(jiān)護人，以書面或者口頭通知了被指定人的，應(yīng)當(dāng)認定指定成立。被指定人不服的，應(yīng)當(dāng)在接到通知的次日起30日內(nèi)向法院起訴。逾期起訴的，按變更監(jiān)護關(guān)系處理。
b.法院指定：
�。ㄒ唬⿲τ嘘P(guān)組織指定不服提起訴訟的，由法院裁決。
�。ǘ┓ㄔ褐付ūO(jiān)護人時，可將未成年人監(jiān)護人中的（一）（二）（三）項或精神病人監(jiān)護人中的（一）（二）（三）（四）（五）項規(guī)定視為指定監(jiān)護人的順序。前一順序有監(jiān)護資格的人無監(jiān)護能力或者對被監(jiān)護人明顯不利的，法院可以根據(jù)對被監(jiān)護人有利的原則從后一順序有監(jiān)護資格的人中擇優(yōu)確定。監(jiān)護人可以是一人，也可以是同一順序中的數(shù)人。被監(jiān)護人有識別能力的，應(yīng)視情況征求被監(jiān)護人的意見。
�。ㄈ┍恢付ㄈ藢χ付ú环崞鹪V訟的，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)前款中的規(guī)定，作出維持或者撤銷指定監(jiān)護人的判決。如果判決是撤銷原指定的，可以同時另行指定監(jiān)護人。此類案件，比照民訴特別程序進行審理。
�。ㄋ模┰诜ㄔ鹤鞒雠袥Q前的監(jiān)護責(zé)任，一般應(yīng)當(dāng)按照指定監(jiān)護人順序由有監(jiān)護資格的人承擔(dān)。
c.單位指定是法院指定的前置條件。
d.監(jiān)護人被指定后，不得自行變更。擅自變更的，由原被指定的監(jiān)護人和變更后的監(jiān)護人承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任。
C.監(jiān)護人的責(zé)任：
a.監(jiān)護人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護職責(zé)，保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護人的利益外，不得處理被監(jiān)護人的財產(chǎn)。
b.監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責(zé)或者侵害被監(jiān)護人的合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任；給被監(jiān)護人造成財產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。法院可以根據(jù)有關(guān)人員或者有關(guān)單位的申請，撤銷監(jiān)護人的資格。
c.如果因監(jiān)護人管教不嚴，被監(jiān)護人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護職責(zé)的，可以適當(dāng)減輕其民事責(zé)任。如果這種責(zé)任是賠償經(jīng)濟損失，應(yīng)首先從被監(jiān)護人的財產(chǎn)中支付賠償費用，不足部分由監(jiān)護人適當(dāng)承擔(dān)，但單位除外。
d.監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責(zé)，或者侵害了被監(jiān)護人的合法權(quán)益，其他有監(jiān)護資格的人或者單位向法院起訴要求監(jiān)護人承擔(dān)民事責(zé)任的，按照普通程序?qū)徖�；要求變更監(jiān)護關(guān)系的，按照特別程序?qū)徖�；既要求承�?dān)民事責(zé)任，又要求變更監(jiān)護關(guān)系的，分別審理。
D.監(jiān)護人的相關(guān)規(guī)定：
a.認定監(jiān)護能力：應(yīng)當(dāng)根據(jù)監(jiān)護人的身體健康狀況、經(jīng)濟條件，以及與被監(jiān)護人在生活上的聯(lián)系狀況等因素確定。
b.協(xié)議監(jiān)護人：有監(jiān)護資格的人之間協(xié)議確定監(jiān)護人的，應(yīng)當(dāng)由協(xié)議確定的監(jiān)護人對被監(jiān)護人承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任。父母不能通過協(xié)議排除監(jiān)護權(quán)。
c.離婚監(jiān)護：夫妻離婚后，與子女共同生活的一方無權(quán)取消對方對該子女的監(jiān)護權(quán)。但是未與該子女共同生活的一方，對該子女有犯罪行為、虐待行為或者對該子女明顯不利的，法院認為可以取消的除外。
d.委托監(jiān)護：監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護人承擔(dān)，被委托人未盡力履行監(jiān)護職責(zé)確有過錯的，被委托人負連帶責(zé)任。但另有約定的除外。
e.收養(yǎng)監(jiān)護：夫妻一方死亡后，另一方將子女送給他人收養(yǎng)，如收養(yǎng)對子女的健康成長并無不利，又辦了合法收養(yǎng)手續(xù)的，認定收養(yǎng)關(guān)系成立。其他有監(jiān)護資格的人不得以收養(yǎng)未經(jīng)其同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效。
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課時 |
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