2011年成考民法筆記第一章
來源：育路教育網(wǎng)發(fā)布時間：2011-06-11
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第一章 民法概述
1、民法的概念
民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總和。注：土地承包合同不是。
下列選項中哪些必須經(jīng)過登記注冊才能取得民事主體資格？
A.城鎮(zhèn)個體工商戶
B.農(nóng)村承包經(jīng)營戶
C.公司法人
D.社會團(tuán)體
AC。本題考民事主體的登記。
《民法通則》第26條規(guī)定：“公民在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的，為個體工商戶。個體工商戶可以起字號。”A當(dāng)選。第27條規(guī)定：“農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營的，為農(nóng)村承包經(jīng)營戶。”B不選。第41條規(guī)定：“（第1款）全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)有符合國家規(guī)定的資金數(shù)額，有組織章程、組織機(jī)構(gòu)和場所，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法人資格。（第2款）在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)，具備法人條件的，依法經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得中國法人資格。”《公司法》第8條第1款規(guī)定：“設(shè)立有限責(zé)任公司、股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件。符合本法規(guī)定條件的，登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司。不符合本法規(guī)定條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。”C當(dāng)選�！睹穹ㄍ▌t》第50條第2款規(guī)定：“具備法人條件的事業(yè)單位、社會團(tuán)體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格；依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準(zhǔn)登記，取得法人資格。”D不選。
2、民法的調(diào)整對象、淵源、適用范圍
3、民法的基本原則 書中沒有提到的原則：情勢變更原則、合同優(yōu)先原則
平等、自愿、公平、等價有償、誠實(shí)信用、禁止權(quán)利濫用原則。
4、民事法律關(guān)系
�。ㄒ唬┟袷路梢�(guī)范調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系所形成的社會關(guān)系；它是基于民事法律事實(shí)而形成的具體的社會關(guān)系，它是以權(quán)利、義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。
�。ǘ┟袷路墒聦�(shí)：能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象或事實(shí)。
（1）事件；與人意志無關(guān)、能夠引起民事法律后果的客觀現(xiàn)象。如：出生、死亡；
�。�2）行為：人有意識的活動。行為取得所有權(quán)需要登記，事件則事后登記就可。
�。ㄈ┟袷聶�(quán)利、民事義務(wù)和民事責(zé)任
�。�1）民事權(quán)利
A. 財產(chǎn)權(quán)（物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)（后兩者主要是財產(chǎn)權(quán)））與人身權(quán)（人格權(quán)、身份權(quán)）；
B. 支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)：
a. 支配權(quán)：權(quán)利人可以直接支配權(quán)利客體，而具有排他性的權(quán)利，如物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)；
b. 請求權(quán)：權(quán)利人要求他人為特定行為（作為或不作為）的權(quán)利。請求人必須通過義務(wù)人的作為或不作為才能實(shí)現(xiàn)其權(quán)利。
債權(quán)上的請求權(quán)：賠償損失請求權(quán)，基于合同、不當(dāng)?shù)美�、無因管理的請求權(quán)；
物權(quán)上的請求權(quán)：確認(rèn)所有權(quán)，排除妨礙請求權(quán)，返還原物請求權(quán)，恢復(fù)原狀請求權(quán)，消除危險請求權(quán)。
知識產(chǎn)權(quán)上的請求權(quán)，人格權(quán)上的請求權(quán)，身份權(quán)上的請求權(quán)（撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)）。
c. 形成權(quán)：權(quán)利人依自己單方的意思表示，使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的權(quán)利。包括：承認(rèn)權(quán)、選擇權(quán)、撤銷權(quán)、抵銷權(quán)、解除權(quán)及繼承權(quán)的拋棄權(quán)等。形成權(quán)適用除斥期間的規(guī)定，不適用訴訟時效的規(guī)定。（注意，催告本身并不發(fā)生法律關(guān)系的發(fā)生、變更、消滅）
在行為人行使的權(quán)利中，下列哪些屬于形成權(quán)？
A.對越權(quán)代理的追認(rèn)權(quán)
B.債權(quán)人對債務(wù)人行使的催告權(quán)
C.受遺贈人于知道受贈的期限內(nèi)作出接受遺贈表示的權(quán)利
D.承租人擅自轉(zhuǎn)租，出租人行使的解除權(quán)
E. 監(jiān)護(hù)人對限制民事行為能力人純獲利益的合同進(jìn)行追認(rèn)
ACD。本題考形成權(quán)。
形成權(quán)是指只需要單方意思表示即可使得法律關(guān)系得喪變更的權(quán)利。追認(rèn)權(quán)的行使令越權(quán)代理行為有效；接受遺贈的意思表示令受遺贈人能夠獲得遺贈物；解除權(quán)的行使令租賃關(guān)系解除。ACD當(dāng)選。催告權(quán)的行使僅僅是債權(quán)人要求債務(wù)人履行債務(wù)的意思通知，不足以導(dǎo)致法律關(guān)系得喪變更，更接近于請求權(quán)。B，E不選。
d. 抗辯權(quán)：永久性抗辯權(quán)、延期性抗辯權(quán)、同時履行抗辯權(quán)、先訴抗辯權(quán)（擔(dān)保法）
C. 絕對權(quán)與相對權(quán)
a. 絕對權(quán)：無須通過義務(wù)人實(shí)施一定的行為即可實(shí)現(xiàn)，又稱對世權(quán)，包括人身權(quán)、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)；
b. 相對權(quán)：必須通過義務(wù)人實(shí)施一定的行為才能實(shí)現(xiàn)，又稱對人權(quán)，如債權(quán)。
D. 主權(quán)利與從權(quán)利，專屬權(quán)（礦藏、水流）與非專屬權(quán)，既得權(quán)與期待權(quán)。
5. 民事權(quán)利的保護(hù)
a.公力救濟(jì)；b.私力救濟(jì)（自力救濟(jì)），私力救濟(jì)只能針對侵權(quán)行為。
自衛(wèi)行為：正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險；如屬于正當(dāng)防衛(wèi)的有：家中狼狗咬死小偷，果園電網(wǎng)電死人（國家禁止私設(shè)電網(wǎng)），將小偷耳朵咬掉一塊（超過必要限度），將小偷開的車的車胎扎破。
6、民事義務(wù)、民事責(zé)任
合同責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任與其他責(zé)任；財產(chǎn)責(zé)任與非財產(chǎn)責(zé)任；無限責(zé)任與有限責(zé)任；單獨(dú)責(zé)任與共同責(zé)任（按份責(zé)任，連帶責(zé)任、補(bǔ)充責(zé)任（擔(dān)保法））；過錯責(zé)任、無過錯責(zé)任與公平責(zé)任。
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