一、判斷題：（本題10分）
1．事實行為是民事法律行為的一種。（ ）
2．法院有權限制或取消自然人的民事行為能力。（ ）
3．意思表示是民事法律行為的構成要素，但意思表示并不等于民事法律行為。（ ）
4．無效民事行為自始不發(fā)生法律效力，因此不能產生任何法律后果。（ ）
5．根據我國合同法的規(guī)定，國際貨物買賣合同的訴訟時效期間為4年。（ ）
6．土地承包經營權的標的物即可以是集體所有的土地，也可以是國有土地。（ ）
7．如果因共有財產在使用中造成對他人的損害，按份共有人應當對外承擔連帶責任。（ ）
8．如債權人在提存之日起5年內不領取提存物，則提存物扣除提存費用后歸債務人所有。（ ）
9．效力待定的合同既可能轉化為有效合同，也可能轉化為無效合同。（ ）
10．著作人身權包括發(fā)表權、署名權、修改權、表演權。
二、單選題（本題20分）
11．以下關于死亡宣告被撤銷的法律后果的表述中正確的是（ ）。
A．被宣告死亡人與配偶的夫妻關系自行恢復
B．被宣告死亡人有權要求分得其財產的人返還其財產，但原物已被第三人合法取得的，第三人可不予退還但應給予補償
C．被宣告死亡人在宣告死亡期間實施的民事法律行為無效
D．如果被宣告死亡人的女子被他人收養(yǎng)，則收養(yǎng)關系無效
12．以下屬于可撤銷民事行為的是（ ）。
A．因誤解而為的民事行為 B.因欺詐而為的民事行為
C．因顯失公平而為的民事行為 D.因惡意串通而為的民事行為
13．下述民事權利中應當適用除斥期間的是（ ）。
A．被代理人對無權代理行為的追認權
B．買方要求賣方履行合同義務的請求權
C．所有權人對其財產的處分權
D．甲對其作品享有的著作權
14．以下各項中不屬于所有權原始取得方法的是（ ）。
A．甲通過先占取得他人拋棄之物的所有權
B．第三人通過善意取得方式取得動產所有權
C．繼承人依法定繼承方式取得遺產的所有權
D．國家取得所有人不明的埋藏物的所有權
15．權利質權的標的可能是（ ）。
A．債券、匯票、存款單、股票 B.支票、存款單、名譽權、專利權
C．商標權、倉單、債券、榮譽權 D.匯票、提單、本票、繼承權
16．引起債權債務混同的原因有（ ）。
A．二人互負債務 B.企業(yè)合并
C．拋棄債權 D.債的內容變更
17．合同當事人約定由第三人向債權人履行債務時，如果第三人不履行債務，則（ ）應向債權人承擔違約責任。
A．債務人 B.第三人 C.債務人與第三人 D.等價有償
18．甲乙簽訂的買賣合同約定，甲于1月交貨，乙于10月付款。在交貨前夕，甲派人前往乙處調查，取得的材料證實乙已經負債累累，根本不能按時支付貨款。甲遂暫時不向乙交貨。甲的行為屬于（ ）。
A．違約行為 B.解除合同
C．行使同時履行抗辯權 D.行使不安抗辯權
19．實用新型申請專利時應當具備的創(chuàng)造性是指：同申請日以前已有的技術相比，該實用新型有（ ）。
A．突出的實質性特點和顯著的進步
B．實質性特點和進步
C．突出的實質性特點和進步
D．實質性特點和顯著的進步
20．遺囑的效力應當在（ ）確定。
A．遺囑設立時 B.遺囑執(zhí)行時
C．遺囑人死亡時 D.遺囑修改完成時
21.西歐某國的一艘遠洋運輸船在我國某港口停泊時，一位A國船員甲殺死了另一位B國船員乙，對甲的行為應當適用：（ ）
A.A國刑法 B.B國刑法 C.中國刑法 D.視具體情況而定
22.根據我國刑法的規(guī)定，已滿14周歲不滿16周歲的人，應對下列哪個罪負刑事責任：（ ）
A.盜竊罪 B.制造毒品罪 C.綁架罪 D.爆炸罪
23.甲欲槍殺乙，某日晚趁乙返家途中，甲隔小河射擊。由于光線不好，距離較遠，甲的射擊技術又不精，因而他對能否射殺乙沒有把握，但他不愿放過這個機會，并在這種心理支配下實施了射殺行為。甲的主觀心理態(tài)度是：（ ）
A.直接故意 B.間接故意 C.疏忽大意的過失 D.過于自信的過失
24.某甲將他人的一臺彩電偷回家中，經其父、兄規(guī)勸，某甲悔悟。在被盜者未發(fā)覺的情況下，又偷偷地把這臺彩電送回原處。某甲的行為是：（ ）
A.犯罪中止 B.犯罪既遂 C.犯罪未遂 D.不作為犯罪處理
25.下列各種量刑情節(jié)中，哪一種屬于可以從輕或者減輕處罰的情節(jié)：（ ）
A.預備犯
B.脅從犯
C.已滿14周歲不滿18周歲的未成年人犯罪
D.犯罪以后自首的
26.以勒索財物為目的，偷盜嬰幼兒的，構成：（ ）
A.偷盜嬰幼兒罪 B.綁架罪
C.拐買兒童罪 D.盜竊罪
27.甲某以為乙某家無人，即入室盜竊，正在翻箱倒柜時，驚醒了在隔壁房間睡覺的失主乙某（女，72歲）。乙某便在一旁哀求規(guī)勸甲某，甲某見乙某年老無力，便對乙某不理不睬，照樣實施犯罪行為，隨后就攜帶贓物揚長而去。甲某的行為構成：（ ）
A.盜竊罪 B.搶奪罪
C.搶劫罪 D.盜竊罪和搶奪罪，應當實行并罰
28.某群眾在馬路上撿拾到一個錢包（內有人民幣23000元），送交值勤民警尋找失主，民警尋找失主未果，乘機據為己有。民警的行為構成：（ ）
A.詐騙罪 B.貪污罪
C.侵占罪 D.職務侵占罪
29．下列商標侵權行為中屬于假冒注冊商標罪的是( )。
A．擅自在同一種商品上使用與他人注冊商標近似的商標
B．擅自在同一種商品上使用與他人注冊商標相同的商標
C．擅自在類似商品上使用與他人注冊商標近似的商標
D．擅自在類似商品上使用與他人注冊商標相同的商標
30．對盜竊罪適用死刑的法定條件是( )。
A．慣竊屢教不改，主觀惡性特別嚴重
B．盜竊數額特別巨大，情節(jié)特別惡劣
C．盜竊金融機構，數額特別巨大
D．盜竊國家用于扶貧、救災、搶險的專項物資，數額特別巨大

三、多項選擇題（每題1分，共15分）
31．按照中國刑法規(guī)定，在我國領域外犯罪，不論罪行輕重、法定刑高低，都適用我國刑法的中國公民是：（ ）
A．工人 B．軍人
C．因私出國的國家工作人員 D．因公出國的非國家工作人員
32.下列哪幾種行為，可以認定為犯罪未遂中的“著手”：（ ）
A.盜竊犯將手伸進乘客的口袋
B.殺人犯掏出手槍即將扣動扳機
C.提刀在電影院中尋找仇人
D.守侯在被害人必經之處意圖殺害
33.應當從重處罰的犯罪分子或者犯罪行為有：（ ）
A．主犯
B．奸淫不滿14周歲的幼女
C．冒充人民武裝警察招搖撞騙的
D．引誘、教唆、欺騙或者強迫未成年人吸食、注射毒品的
34.只能由不作為方式構成的犯罪有：（ ）
A.遺棄罪 B.故意殺人罪
C.偷稅罪 D.玩忽職守罪
35.關于剝奪政治權利，以下說法中錯誤的是：（ ）
A.附加剝奪政治權利的刑期，從有期徒刑執(zhí)行之日起計算
B.判處管制附加剝奪政治權利的，剝奪政治權利與管制同時執(zhí)行
C.對于故意殺人、強奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子，應當附加剝奪政治權利
D.在死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑的時候，應當把剝奪政治權利的期限改為1年以上10年以下
36.在下列情況中，不構成共同犯罪的有：（ ）
A. 醫(yī)生甲疏忽大意開錯處方，司藥乙沒有注意檢查，誤照錯處方發(fā)藥，致嬰兒服藥后死亡。
B. 甲、乙共謀盜竊，但乙因為害怕，沒有參加實際犯罪行為
C. 甲將一包海洛因謊稱是堿面，委托乙從甲地帶往乙地
D. 甲（15周歲）教唆乙（16周歲）盜竊，但乙實施了搶劫行為
37.在下列情況中，不能認定為自首的有：（ ）
A. 正在投案途中，被公安機關捕獲，后又能如實交代自己的罪行的
B. 自動投案后，又逃跑的
C. 自動投案并如實供述自己的罪行后又翻供的
D. 共同犯罪犯罪人自動投案，但對其所知的其他共犯人的共同犯罪事實沒有如實供述的
38.我國刑法規(guī)定可以減刑的刑種包括：（ ）
A.管制 B.拘役
C.有期徒刑 D.無期徒刑
39.下列哪些行為屬于刑法意義上的危害行為？（ ）
A.人在睡夢中的舉動
B.人在不可抗力作用下的舉動
C.人在身體受到強制下的行為
D.人在精神受到一定強制下的行為
40.對于教唆犯，應當：（ ）
A.一律從重處罰
B.按照其在犯罪中的作用予以處罰
C.如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰
D.教唆不滿18周歲的人犯罪，應當從重處罰
41.虛開增值稅專用發(fā)票的行為，是指：（ ）
A.為他人虛開行為 B.為自己虛開行為
C.讓他人為自己虛開行為 D.介紹他人虛開行為
42.關于強奸罪，下列說法正確的有：（ ）
A.奸污女尸，情節(jié)嚴重的，構成強奸罪
B.收買被拐賣的婦女，強行與其發(fā)生性關系的，構成強奸罪
C.利用職權，以脅迫手段奸淫現役軍人妻子的，構成強奸罪
D.對在強奸過程中，致使被害人死亡的，應以強奸罪與其他犯罪實行數罪并罰
43.在下列情況中，應當實行數罪并罰的是：（ ）
A. 參加黑社會性質的組織，又實施了組織安排的犯罪行為的
B. 在我國領海收購國家禁止進口物品，又以暴力方法抗拒緝私的
C. 偽造貨幣后又將其出售的
D. 繳納稅款后，又以欺騙手段騙取出口退稅款，退稅額超過納稅額的
44.下列情形中，按照非法拘禁罪定罪處罰的有：（ ）
A. 組織他人偷越國（邊）境時，剝奪被組織人人身自由的
B. 為索取債務非法扣押他人，致人重傷的
C. 收買被拐賣的婦女后，非法剝奪被拐賣婦女的人身自由的
D. 非法拘禁他人使用暴力致人傷殘、死亡的
45.私放在押人員罪的犯罪對象包括：（ ）
A.在押的罪犯
B.在押的勞動教養(yǎng)人員
C.在押的犯罪嫌疑人
D.在押的被告人
四、不定項選擇（本題25分）
46．自然人被宣告失蹤所產生的法律后果包括（ ）。
A．是宣告死亡的必經程序 B.其財產由特定人代管
C．婚姻關系中止 D.繼承程序開始
47．以下民事法律行為中屬于諾成性民事法律行為的是（ ）。
A．保管合同 B.買賣合同
C．租賃合同 D.承攬合同
48．以下各項中屬于濫用代理權的是（ ）。
A．超越代理權 B.代理權終止后的“代理”行為
C．自己代理 D.雙方代理
49．以下各項關于物權和債權區(qū)別的表述中錯誤的是（ ）。
A．在權利的性質上，物權為支配權，而債權為請求權
B．在權利效力的范圍上，物權為絕對權，而債權為相對權
C．在權利的客體上，物權的客體為物，而債權的客體則是行為
D．在權利的發(fā)生上，物權的設定采取任意主義，而債權的設定采取法定主義
50．根據我國合同法的規(guī)定，無效的格式條款包括（ ）的條款。
A．免除提供格式條款一方責任 B.限制提供格式條款一方權利
C．排除對方權利 D.加重對方責任
51．贈與人在贈與財產的權利轉移之前不可以撤銷的贈與是（ ）。
A．具有社會公益性質的贈與 B.具有道德義務性質的贈與
C．以書面形式確立的贈與 D.經過公證的贈與
52．我國著作權法對著作權合理使用制度的要求是（ ）。
A．可以不經著作權人許可而使用其作品
B．應當向著作權人支付報酬
C．應當指明作者姓名和作品名稱
D．不得侵犯著作權人的其他權利
53．以下關于遺產的表述中，正確的是（ ）。
A．遺產只能是合法財產
B．遺產既可以是財產權利，也可以是財產義務
C．遺產必須是公民死亡時留下的自己財產
D．遺產既包括物質遺產，也包括精神遺產
54．合同債權人可以代位行使的債務人對第三人享有的債權是（ ）。
A．勞動報酬 B.貨款 C.搬遷安置費 D.撫養(yǎng)費
55．屬于人的擔保方式的是（ ）。
A．抵押 B.質押 C.保證 D.定金
56.又聾又啞的人犯罪或者盲人犯罪，（ ）
A.可以從輕處罰 B.應當從輕、減輕處罰
C.可以減輕或者免除處罰 D.可以從輕、減輕或者免除處罰
57.犯罪目的存在于：（ ）
A.故意犯罪中 B.直接故意犯罪中
C.間接故意犯罪中 D.故意犯罪以及過于自信的過失犯罪中
58.對下列哪些犯罪行為可以行使無過當防衛(wèi)權？（ ）
A.故意殺人罪 B.綁架罪
C.投放危險物質罪 D.搶劫罪
59.犯罪中止發(fā)生在：（ ）
A.預備階段 B.實行階段
C.預備形態(tài) D.既遂之后
60.實質的一罪有：（ ）
A.想象競合犯 B.結果加重犯
C.繼續(xù)犯 D.牽連犯
61.劉某因強奸罪被判處有期徒刑10年，執(zhí)行7年后被假釋，2年后，劉某又犯交通肇事罪，被判處有期徒刑3年，劉某的比較后應執(zhí)行刑罰可以是：（ ）
A.4年 B.5年 C.3年 D.6年
62.警察甲與乙開玩笑，隨手拿起值勤時放在桌上的手槍向乙瞄準、開槍，并同時戲言“我一槍打死你”，不料槍中有子彈，乙被當場打死。甲的心理態(tài)度是：（ ）
A. 犯罪故意 B.疏忽大意的過失
C. 過于自信的過失 D.意外事件
63. 甲于1984年3月5日（農歷二月初五）出生，到下列哪一個時間才算已滿14周歲：（ ）
A .1998年3月5日 B 1998年3月6日
C 1998年農歷二月初五 D1998年二月初六
64.張某準備到某廠財務室實施盜竊，他邀請李某幫助他去望風。李某不同意，并到公安機關告發(fā)了張某。公安機關將張某抓獲，張某的行為屬于：（ ）
A.犯罪預備 B.犯罪未遂 C.犯意表示 D.犯罪中止
65.某甲欲殺某乙，在夜間誤認某丙為某乙而向丙開槍射擊，但射術不精，沒有打中某丙。某甲的行為：（ ）
A.因沒有造成損害結果，不負刑事責任
B.應負故意殺人罪未遂的刑事責任
C.屬于意外事件
D.構成犯罪，但因無實際損害，應免除處罰
66.在下列情形中，應當從重處罰的是：（ ）
A. 因犯容留他人吸毒罪被判刑，刑罰執(zhí)行完畢5年3個月后，又犯制造毒品罪
B. 因犯制造毒品罪被判刑，刑罰執(zhí)行完畢5年3個月后，又犯容留他人吸毒罪
C. 因犯為境外竊取國家秘密罪被判刑，刑罰執(zhí)行完畢5年3個月后，又犯故意泄露國家秘密罪
D. 因犯間諜罪被判刑，刑罰執(zhí)行完畢5年3個月后，又犯非法獲取國家秘密罪
67.關于貪污罪，下列說法正確的有：（ ）
A. 國有保險公司工作人員利用職務上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有的，以貪污論
B. 非國家工作人員與人民團體工作人員勾結，利用后者的職務之便，竊取公共財物的，構成貪污罪
C. 只有國家工作人員才能成為貪污罪的主體
D. 挪用公款后，攜帶挪用的公款潛逃的，以貪污罪論處
68. 偷稅罪的成立要求的偷稅數額是：（ ）
A. 偷稅數額在1萬元以上且偷稅數額占應納稅額的5%以上
B. 偷稅數額在1萬元以上且偷稅數額占應納稅額的10%以上
C. 偷稅數額在10萬元以上且偷稅數額占應納稅額的10%以上
D. 偷稅數額在10萬元以上且偷稅數額占應納稅額的30%以上
69.關于受賄性質的犯罪，下列說法錯誤的是：（ ）
A. 公司、企業(yè)的工作人員索取他人財物，數額較大的，即構成公司企業(yè)人員受賄罪。
B. 國家工作人員利用本人職權或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務上的行為，為請托人謀取利益，收受請托人財物的，以受賄罪論處。
C. 國家工作人員在經濟往來中，收受各種名義的回扣、手續(xù)費的，以受賄論處。
D. 對國家工作人員索賄的，應當從重處罰。
70.王某拐騙婦女鐘某，意圖將其出賣。在某地旅店住宿時，王某強行與鐘某發(fā)生了性行為。對于王某的行為應當：（ ）
A. 以拐賣婦女罪與強奸罪數罪并罰
B. 以強奸罪定罪從重處罰
C. 以拐賣婦女罪定罪處罰
D. 以強奸罪定罪處罰
五、簡答題（每題5分，共25分）
71．簡述質權與留置權的區(qū)別
72．簡述同時履行抗辯權與不安抗辯權的區(qū)別
73．簡述債的保金與債的擔保的區(qū)別
74．簡述緩刑與假釋的區(qū)別
75．簡述犯罪未遂與犯罪中止的區(qū)別
六、辨析題（本題10分）
76．甲公司與乙公司簽訂了一份供應水果的合同，約定甲公司于2002年6月15日以前向乙公司供應5噸水果，由乙公司自行提貨。但乙公司未按照合同的約定來提貨。到了6月18日，甲公司的員工告訴其經理說，水果再不處理就會腐爛，該經理說：“不用管它，反正乙公司違約，因此造成的損失我們可以要求乙公司賠償。”
甲公司經理的主張能否成立？試運用民法原理并結合我國法律規(guī)定加以分析。
七、法條分析題（本題15分）
77．《中華人民共和國合同法》第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效�！痹嚪治鲈摋l法律規(guī)定。
78．《刑法》第399條第1款規(guī)定：“司法工作人員徇私枉法、徇情枉法，對明知是無罪的人而使他受追訴、對明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴，或者在刑事審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判的，處5年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴重的，處5年以上10年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴重的，處10年以上有期徒刑�！�
試分析該條法律規(guī)定。
八、案例分析題（本題30分）
（一）
紅云商場規(guī)定其下屬中的百貨、家電、食品等承包組對外開展業(yè)務可以使用紅云商場的名義和公章，但發(fā)生的債權債務概與商場無關。2002年11月2日，該商場百貨組以紅云商場的名義，與風華服裝廠簽訂一份購買5萬件服裝的合同，合同約定由百貨組自行提貨，簽約后6個月內一次性付清貨款。11月5日，百貨組派人到風華服裝廠提貨，該服裝是500件一包，由于裝卸工人的失誤共裝105包，雙方人員當時均未察覺。貨車回商場途中與一輛運煤車相撞起火，車上服裝全部被燒毀。
現問：
79．百貨組以紅云商場的名義與風華服裝廠簽訂的合同是否有效？為什么？
80．上述合同中買方的權利、義務應由誰享有、承擔？為什么？
81．該批貨物中的100包被燒毀的損失應由誰承擔？為什么？
82．在百華組提貨時多裝的5包貨物屬于什么性質？其損失后果由誰承擔？為什么？
（二）
于某，32歲，1995年因犯盜竊罪被判處有期徒刑2年，1997年11月刑滿釋放。
1998年5月的一天，于某竄到一單元樓內，撬門入室，竊取一住戶1500元和金飾一件。在其正欲開門逃走時，戶主張某買菜回來，見狀大呼：“抓賊！”于某用力撞倒張某之后，攜物奪路逃跑。三天后，張某在街上購物時發(fā)現李某，于是上前拉其去派出所。于某為了脫身，幾拳將張某打倒，后被群眾扭送到派出所。張某經鑒定，構成重傷。于某在逮捕后除了供述了自己的犯罪事實之外，還交代他的鄰居王某盜竊汽車一事。公安機關將王某抓獲。王某供認了盜竊汽車的事實，并稱其盜車后，于某將汽車賣給了趙某。
問：
83．于某構成什么犯罪？請簡要說明理由。
84．對于某追究刑事責任應適用哪些法定量刑情節(jié)？
（三）
甲某，1998年因搶奪罪被判處有期徒刑2年，緩刑3年。甲某認為妻子與其離婚，是妻姐徐某從中挑撥所致，決心殺死徐某全家后劫持飛機逃往某國，并得到了乙某的同意。甲某出資乙某購買了催淚槍1只、小口徑手槍一只，并將催淚槍分解偽裝，進行了兩次登機實驗。甲某并且購買了兩包毒藥“赤血鹽”準備殺害徐某一家。甲乙兩人商定，2000年10月5日動手，并由甲出資，乙購買了長春飛往廈門的機票兩張。2000年10月4日夜，乙深感害怕，隨找到徐某，將欲殺人、劫機一事告知徐，并隨同徐一起到公安機關報案，到公安機關后乙如實供述了自己的犯罪事實，并帶領公安人員連夜將甲抓獲。
問：
85．甲乙構成何罪？
86．甲乙的行為處于何種犯罪形態(tài)？
87．如何追究甲乙的刑事責任？

2003年法碩專業(yè)基礎課�？家淮鸢�

一、判斷題（每題1分，本題10分）
1. ×        2．√        3．√        4．×        5．√        6．×        7．√
8．×        9．√        10．×
二、單項選擇題（每題1分，本題20分）
11．B        12．C        13．A        14．C        15．A        16．B        17．A
18．D        19．B        20．C        21.C          22.D         23.A          24.B
25.D          26.B          27.B          28.B          29.B         30.C
三、多項選擇（每題1分，本題15分）
31．BC      32.AB     33.BD         34.AC           35.ACD      36.ACD     37.BCD
38.ABCD      39.ABC     40.BCD        41.ABCD      42.BC      43.ABD        44.BC
45.ACD
四、不定項選擇（每題1分，本題25分）
46．B        47．BCD        48．CD        49．D        50．AD        51．ABD
52．ACD    53．ABC        54．B        55．C        56.D         57. B
58.ABD         59.AB             60.ABC     61.ABCD     62.B         63.B         
64.A         65.B              66.B         67.ABD     68.B      69.AB 70.C
五、簡答題（每題5分，本題25分）
71．質權與留置權
質權是指債務人或者第三人將其動產或者財產權利證書移交給債權人占有，以此作為履行債務的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權將該動產或權利證書上載明的財產權利折價或者以拍賣、變賣該動產或者財產權利的價款優(yōu)先受償的權利。留置權是指債權人按照合同的約定占有債務人的動產，債務人不按合同給付應付款項超過規(guī)定期限的，債權人可以留置該動產，并依照法律的規(guī)定將留置的財產折價或者以拍賣、變賣的價款優(yōu)先受償的權利。二者的區(qū)別是：（1）擔保的債權種類不同。質權可以擔保各種債權，留置權只能擔保合同債權。（2）產生方式不同。質權根據合同當事人之間的約定產生，留置權直接根據法律規(guī)定產生。（3）與所擔保債權之間的關系不同。留置物必須與所擔保的債權有牽連關系，而質物則無此要求。（4）擔保物種類不同。出質財產可以是動產，也可以是債權或其他可讓與的財產權利，而留置物則只能是動產。
72．同時履行抗辯權與不安抗辯權
    同時履行抗辯權是指在雙務合同中，一方當事人在他方當事人未履行對價義務而請求其履行時，有拒絕履行自己義務的權利。不安抗辯權是指在雙務合同中，應先履行債務的一方發(fā)現后履行一方有財產狀況惡化等情形，可能危及其債權時，在后履行方未履行其債務或提供擔保前，有拒絕先履行自己債務的權利。二者的區(qū)別是：（1）權利人不同。同時履行抗辯權的權利人是合同雙方當事人；不安抗辯權的權利人是先履行一方合同當事人；（2）是否存在履行順序不同。同時履行抗辯權適用于合同當事人應當同時履地合同義務的情形；不安抗辯權適用于合同當事人有先后履行順序的情形；（3）適用條件不同。同時履行抗辯權適用于對方當事人未履行其債務或未適當履行其債務的情形；不安抗辯權適用于后履行一方有財產狀況惡化等可能危及債權的情形。
73．債的保全與債的擔保
    債的保全是指當債務人的財產由于與第三人有關的原因而減少或喪失，并因此損害債權人的權益時，法律賦予債權人以代位權和撤銷權，恢復和保持債務人的財產，以保障其債權實現的制度。債的擔保是指為了促使債務人履行而由債務人或第三人另行提供的保障債權實現的法律方式。二者的區(qū)別是：（1）產生基礎不同。債的保全方式基于法律的直接規(guī)定，而絕大多數的擔保方式則基于當事人的約定；（2）制度目的不同。債的保全是為了保全債務人的現有財產，債的擔保則往往是另行提供財產或信用以保障債權的實現；（3）法律關系結構不同。在債的保全中，債權人與第三人之間沒有直接的民事法律關系；在債的擔保中，則債權人與擔保人之間存在直接的民事法律關系；（4）權利歸屬不同。在債的保全中，債權人行使的是債務人本應享有的權利；在債的擔保中，債權人行使的是自己直接享有的權利。
74．簡述緩刑與假釋的區(qū)別
緩刑是指人民法院對于被判處拘役、有期徒刑的犯罪分子，根據其犯罪情節(jié)和悔罪表現，認為暫緩執(zhí)行原判刑罰，確實不致再危害社會的，規(guī)定一定的考驗期，暫緩其刑罰的執(zhí)行，若犯罪分子在考驗期內沒有發(fā)生法定撤消緩刑的情形，原判刑罰就不再執(zhí)行的制度。
假釋是指對被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行一定刑期之后，因其認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現，不致再危害社會，而附條件地予以提前釋放的制度。
緩刑和假釋的區(qū)別在于：（1）適用范圍不同。假釋適用于被判處無期徒刑和有期徒刑的犯罪分子；緩刑只適用于被判處拘役和3年以下有期徒刑的犯罪分子。（2）適用時間不同。緩刑是在判決的同時宣告的；假釋是在刑罰執(zhí)行的過程中，根據犯罪分子的表現作出的。（3）適用根據不同。適用假釋的根據，是犯罪分子在刑罰執(zhí)行中的表現以及假釋后不致再危害社會的可能性；適用緩刑的根據，是犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現以及適用緩刑確實不致再危害社會的可能性。（4）不執(zhí)行的刑期不同。假釋必須先執(zhí)行原判刑期的一部分，而對尚未被執(zhí)行的刑期，附條件不執(zhí)行；緩刑是對原判決的全部刑期有條件地不執(zhí)行。
75.簡述犯罪未遂與犯罪中止的區(qū)別
犯罪未遂，是指行為人已經著手實行具體犯罪構成的實行行為，由于其意志以外的原因而未能完成犯罪的一種犯罪停止形態(tài)。犯罪中止，是指在犯罪過程中，行為人自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果發(fā)生，而未能完成犯罪的一種犯罪停止形態(tài)。
犯罪中止與犯罪未遂的區(qū)別主要有：（1）時間條件不同，犯罪中止既能存在于著手實行之前的預備階段，也能存在于著手實行之后的實行階段。犯罪未遂則只能存在于行為人著手犯罪的實行行為后的犯罪實行階段。（2）原因條件不同。犯罪未遂是由于行為人意志以外的原因造成的，在這種情況下，行為人希望發(fā)生危害結果的意志并沒有改變和放棄；犯罪中止是行為人出于本人的意志而停止犯罪。這種情況下，行為人并不希望犯罪結果發(fā)生。（3）處罰不同。依照我國刑法的有關規(guī)定，對于犯罪未遂，是采取“可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰”的得減原則；對于中止犯，則采取“沒有造成損害的，應當免除處罰；造成損害的，應當減輕處罰”的必減原則。
六、辨析題（本題10分）
76．甲公司經理的主張能否成立不能一概而論，違約方的賠償責任是有一定限制的。
根據民法原理，如果合同一方違約，守約方可以要求違約方賠償由此造成的損失，包括直接損失和間接損失。
但我國合同法規(guī)定，當事人一方違約后，對方應當采取適當的措施來防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使擴大的，不得就擴大的損失要求賠償；當事人因防止擴大損失而支出的合理費用，由違約方承擔。
因此，違約方承擔賠償責任是有一定條件限制的，對于受害方通過采取適當措施可以避免的損失，違約方不負賠償責任。
七、法條分析題（本題15分）
77．（10分）該條法律是關于表見代理的規(guī)定。
表見代理是指沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的無權代理人，以被代理人名義進行的民事行為在客觀上使第三人相信其有代理權而實施的代理行為。
該條法律規(guī)定的立法意義在于：維護代理制度的誠信基礎，保護善意第三人的合法權益，建立正常的民事流轉秩序，維護交易安全。
表見代理的構成要件是：第一，存在無權代理行為；第二，第三人在客觀上有理由相信無權代理人有代理權；第三，第三人主觀上是善意的且無過錯。
表見代理依法產生有權代理的法律效力，即無權代理人與第三人之間實施的民事法律行為對于被代理人具有法律約束力，被代理人與第三人之間產生、變更或消滅相應的法律關系。
78．（5分）本條款是關于徇私枉法罪的罪狀和法定刑的規(guī)定。此條款所規(guī)定的罪狀屬于敘明罪狀。
據此，徇私枉法罪的構成特征為：
（1）本罪所侵犯的客體是國家司法機關正�；顒优c司法公正。
（2）本罪在客觀方面表現為利用司法職務便利，實施以下枉法活動：第一，對明知是無罪的人而使他受追訴。第二，對明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴。第三，在刑事審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判。
（3）本罪的主體為特殊主體，即司法工作人員，包括有偵查、檢察、審判、監(jiān)管職責的工作人員。
（4）本罪的主觀方面為故意，即出于私情、私利而有意枉法追訴、包庇、裁判。
本罪的法定刑為相對確定的法定刑，包含三個量刑幅度。其中，構成本罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴重的，處5年以上10年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴重的，處10年以上有期徒刑。
八、案例分析題（每題10分，本題30分）
79．有效。百貨組取得了紅云商場的授權。
80．紅云商場。紅云商場是合同當事人。
81．紅云商場。貨物已經交付，所有權發(fā)生轉移，毀損滅失的風險由買方負責。
82．不當得利。其損失由風華服裝廠承擔。因為受益人為善意，返還利益的范圍以現存利益為限。��
83．于某構成搶劫罪和故意傷害罪、銷售贓物罪。于某在入室盜竊過程中為了抗拒抓捕而當場使用暴力，構成搶劫罪。事后，當他被失主發(fā)現時，為了逃脫，故意傷害他人，致人重傷，構成故意傷害罪。于某明知王某盜竊汽車，而為其銷售，構成銷售贓物罪。
84．于某在因故意犯罪被判處有期徒刑在刑罰執(zhí)行完畢5年之內又犯故意犯罪，構成累犯，應當從重處罰；于某在被逮捕后揭發(fā)王某盜竊犯罪，查證屬實，屬于立功，可以從輕處罰。
85．甲乙兩人構成故意殺人罪、劫持航空器罪。
86．甲為了實行犯罪而制造條件、準備工具，但由于意志以外的原因未能著手實行犯罪，屬于犯罪預備形態(tài)；乙在實施犯罪預備行為的過程中，自動放棄犯罪，屬于犯罪預備階段的犯罪中止形態(tài)。
87．甲是預備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰；乙是沒有造成損害結果的中止犯，應當免除處罰；同時，乙還到公安機關自動投案，如實供述了自己的罪行，屬于自首，可以從輕、減輕免除處罰；此外，乙還協助公安機關將甲抓獲，屬于立功，可以從輕或者減輕處罰。