2012年監(jiān)理工程師考試合同管理復(fù)習(xí)指導(dǎo)（6）
來源：育路監(jiān)理師考試網(wǎng)發(fā)布時(shí)間：2011-06-21 17:04:47
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建設(shè)工程合同管理復(fù)習(xí)重點(diǎn)
監(jiān)理合同的終止有
○1辦理完竣工驗(yàn)收或工程移交手續(xù)；
○2承包人和委托人移交簽訂工程保修合同；
○3監(jiān)理人收到監(jiān)理酬金尾款結(jié)清監(jiān)理酬金三個(gè)條件。
監(jiān)理人終止合同和委托人終止合同的區(qū)別。委托人終止合同的條款有：
（1）監(jiān)理人向委托人辦理完竣工驗(yàn)收或工程移交手續(xù)，承包人和委托人已經(jīng)簽訂工程保修合同，監(jiān)理人收到監(jiān)理酬金尾款結(jié)清監(jiān)理酬金后，監(jiān)理合同即終止。
（2）當(dāng)委托人發(fā)現(xiàn)監(jiān)理人員不按監(jiān)理合同履行監(jiān)理職責(zé)，或與承包人串通給委托人或工程造成損失的，委托人有權(quán)要求監(jiān)理人更換監(jiān)理人員，直到終止合同并要求監(jiān)理人承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任或連帶賠償責(zé)任。
（3）當(dāng)委托人認(rèn)為監(jiān)理人無正當(dāng)理由而又未履行監(jiān)理義務(wù)時(shí)，可向監(jiān)理人發(fā)出指明其未履行義務(wù)的通知。若委托人發(fā)出通知后21日內(nèi)沒有收到答復(fù)，可在第一個(gè)通知發(fā)出后35日內(nèi)發(fā)出終止委托監(jiān)理合同的通知，合同即行終止。監(jiān)理人承擔(dān)違約責(zé)任。
1.要約撤回和撤銷的區(qū)別是：
二者區(qū)別在于：
（1）要約撤回在要約生效之前，要約撤銷在要約生效之后；
（2）要約撤回對受要約人不會(huì)產(chǎn)生損害，要約撤銷有可能損害受要約人。
2.要約與要約邀請的區(qū)別：
（1）要約是希望和他人訂立合同的意思表示，是一個(gè)一經(jīng)承諾就成立合同的意思表示，具有法律約束力。
（2）要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，其目的是邀請他人向自己發(fā)出要約，自己如果承諾才成立合同，不具有法律約束力。比如寄送的價(jià)目表、拍賣廣告、招標(biāo)公告、招股說明書等都屬于要約邀請，都是希望看到這些的人找自己訂立合同，如果自己給出承諾，則成立合同。
3.要約的撤回和撤銷要約既可以撤回，也可以撤銷。要約撤回是要約生效之前的一種行為，其條件是撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)比要約先到達(dá)受要約人或者二者同時(shí)到達(dá)受要約人。要約撤銷是要約生效以后的行為。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。
雖然要約可以撤銷，但是有下列情形之一的，要約是不得撤銷的：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。
4.承諾應(yīng)該具備的條件
（1）承諾是受要約人做出同意要約的意思表示，而要約是要約人做出的一種意思表示。
（2）承諾必須具備以下4項(xiàng)條件：承諾必須由受要約人做出；承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致；承諾必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出。不具備上述任何一個(gè)條件，這種行為都將被看作新要約，而不是承諾。
5.承諾的期限要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算；信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算；要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。
受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其它原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受承諾的以外，該承諾有效。
在復(fù)習(xí)的時(shí)候要注意合同文件和合同范本的差別，由于這個(gè)差別的存在，其組成也就不同。
合同文件作為合同的一個(gè)組成部分，記錄合同中約定的事項(xiàng)。合同文件是合同的載體，是組成合同的文檔的總稱，或者說是雙方訂立合同的一種表現(xiàn)形式。
合同示范文本是由工商行政管理部門單獨(dú)與有關(guān)行業(yè)主管部門聯(lián)合制定的具有規(guī)范性指導(dǎo)性的合同文本格式，在合同示范文本中一般都包含了合同的主要條款內(nèi)容和樣式，這樣就可以供當(dāng)事人簽約時(shí)使用。合同示范文本只是一個(gè)參考，是一個(gè)指導(dǎo)性文件，對一個(gè)具體的工程項(xiàng)目而言，合同范本不具有法律效力。
擔(dān)保方式有保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。
保證：
1.保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債權(quán)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。
2.不能作為保證人的是：
①企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。
②國家機(jī)關(guān)。經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。
③學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體。
抵押：
1.抵押是指債務(wù)人或者第三人向債權(quán)人以不轉(zhuǎn)移占有的方式提供一定的財(cái)產(chǎn)作為抵押物，用以擔(dān)保債務(wù)履行的擔(dān)保方式。
2.債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以抵押物折價(jià)或者從變賣抵押物的價(jià)款中優(yōu)先受償。
3.債務(wù)人或者第三人稱為抵押人，債權(quán)人稱為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為抵押物。
4.不得抵押的財(cái)產(chǎn)有：①土地所有權(quán)；②耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)；③學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其它社會(huì)公益設(shè)施；④所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財(cái)產(chǎn)；⑤依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)；⑥依法不得抵押的其它財(cái)產(chǎn)。
5.當(dāng)事人以土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)、林木、航空器、船舶、車輛等財(cái)產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效；當(dāng)事人以其它財(cái)產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。
