同等學(xué)力法學(xué)綜合復(fù)習(xí)考點精要之—法理學(xué)

　　第一章法的概念與本質(zhì)
　　西方法理學(xué)的三大主流學(xué)派（06，不定，8）：自然法學(xué)派、社會法學(xué)派和分析法學(xué)派。
　　第二章法的要素
　　法律概念的功能（08，不定，10）表現(xiàn)在兩個方面：一，認(rèn)知功能；二，構(gòu)成功能。
　　法律概念的種類（07，簡答，1）：法律概念是對各種法律現(xiàn)象或法律事實加以描述、概括的概念。法律
　　概念，其本身不是法律規(guī)則或法律原則，而是表述規(guī)則和原則之內(nèi)容的工具。從這個意義上說，法律概念不是完全獨立的法的要素，它總是依附于法律規(guī)則或法律原則。根據(jù)其內(nèi)容可以分為：基本的法律概念和非基本的法律概念，根據(jù)其所描述的對象，可以分為時間概念、空間概念、涉人概念、涉事概念和涉物概念等。
　　按照規(guī)則所調(diào)整的關(guān)系是否發(fā)生于該規(guī)則產(chǎn)生之前，可以把法律規(guī)則區(qū)分為確認(rèn)性規(guī)則與構(gòu)成性規(guī)則。（05，不定，18）。
　　法律規(guī)則與法律條文的關(guān)系（08，判斷，1）：法律規(guī)則與法律條文不同。法律條文只是法律規(guī)則的表述形式，二者不是一對一的關(guān)系。一個法律規(guī)則的全部要素是通過數(shù)個法律條文加以表述的，有時，法律規(guī)則的一個要素也可能表述在不同的法律條文中，甚至法律規(guī)則的諸要素分散于不同的法律文件中，有的還跨兩個以上的法律部門。
　　法律規(guī)則的分類。
　　第三章法的產(chǎn)生、發(fā)展與歷史類型
　　第四章法的價值
　　法律價值（05，名解，2）：法律價值不是一個類似“法律規(guī)則”、“法律行為”那樣的實體范疇，而是一個關(guān)系范疇。只有當(dāng)法律符合或滿足人們的需要，在人與人之間那個城價關(guān)系，法律才有價值可言。在法學(xué)研究中，法的價值大致包括三種含義：第一，法的目的價值。第二，法的形式價值。第三，發(fā)的評價標(biāo)準(zhǔn)。法律對社會秩序的維護的意義（04，論述，2）：法律對社會秩序的維護，主要體現(xiàn)在四個方面：
　　第一，維護階級統(tǒng)治秩序。法律作為國家重要的統(tǒng)治手段，首先必然要以維護統(tǒng)治階級的整體的根本利益為核心來建立和維護階級統(tǒng)治秩序。第二，維護權(quán)力運行秩序。第三，維護經(jīng)濟秩序。第四，維護正常的社會生活秩序。
　　法律對正義的保障（08，論述，2）（07，簡答，2）：法律對于正義的保障的主要方式是：首先，通過法律權(quán)利和法律義務(wù)機制。一方面，在法律上公正地分配社會合作的利益、機會和負(fù)擔(dān)，以此促進和保障法律上的實體正義；另一方面，在法律上公正地設(shè)定本身就體現(xiàn)正義并以實現(xiàn)實體正義為目的的一系列緊密聯(lián)系的各個環(huán)節(jié)與過程，以此促進和保障法律上的程序正義。對正義的這種保障方式要是由立法來承擔(dān)的。其次，通過法律責(zé)任和懲罰機制。一方面，通過對違法矯正和回復(fù)受到違反和侵害的法律上的權(quán)利和義務(wù)，以此保障法律上的實體正義和程序正義的實現(xiàn)；另一方面，通過法律效果認(rèn)可機制，對合法行為及其法律效果予以認(rèn)可，從而保障法律上的實體正義和程序正義。對正義的這兩種保障方式是由執(zhí)法和司法來承擔(dān)的。最后，法律通過把社會生活的主要領(lǐng)域以及其重要的社會關(guān)系類型納入法律之內(nèi)，實行法治化管理，也就是法律性質(zhì)的規(guī)范化和制度化的治理，把正義的基本內(nèi)涵融貫進這些規(guī)范和制度之中，并通過嚴(yán)格的依法辦事，從而在整個社會之中全面地促進和保障社會正義。
　　確定的指引：即通過設(shè)置法律義務(wù)，要求人們作出或抑制一定行為，使社會成員明確自己必須從事或不得從事的行為界限。一種是不確定的指引，又稱選擇的指引，是指通過宣告法律權(quán)利，給人們一定的選擇范圍。（07，判斷，1）
　　法律的規(guī)范作用分類；個別性指引；評價作用；教育作用；預(yù)測作用；強制作用。
　　第五章法的淵源與效力
　　判例法（04，名解，5）：判例法是指可作為先例據(jù)以裁決的法院判決。確認(rèn)判例法的國家，有“法官造法”之說，這是英美法系國家的特點。
　　遵循先例原則（06，名解，3）：遵循先例原則是指某一判決所依據(jù)的法律規(guī)則，不僅適用于該案，而且同時又作為一種先例而適用于該法院及其所屬下級法院所管轄的案情基本相同或相近的案件。
　　當(dāng)代中國法的淵源（03，判斷，1）：憲法；法律；行政法規(guī)；行政規(guī)章；軍事法規(guī)與規(guī)章；地方性法規(guī)；自治法規(guī)；特別行政區(qū)的法律、法規(guī)；國際條約與協(xié)定。其他淵源：習(xí)慣；政策；司法解釋。
　　法的溯及力（03，名解，1）：法的溯及力又稱法律溯及既往的效力，是指新法對其生效前發(fā)生的行為和時間是否適用，如果不適用，就沒有溯及力；如果適用，就有溯及力。
　　法的等級效力應(yīng)遵循的原則（05，簡答，4）：（1）根本法優(yōu)于普通法。（2）上位法優(yōu)于下位法。（3）新法優(yōu)于舊法。（4）特別法優(yōu)于一般法。
　　法律終止（07，不定，9）：法律終止生效即法律被廢止，指法的消滅效力。它一般分為明示廢止和默示廢止兩種。明示廢止是在新法或者其他法律文件中明文規(guī)定廢止舊法；默示廢止是在使用法律中出現(xiàn)新法與舊法沖突時，使用新法而使舊法事實上被廢止。如果出現(xiàn)立法機關(guān)所立新法與舊法發(fā)生矛盾的情況，應(yīng)當(dāng)按照“新法優(yōu)于舊法”、“后法優(yōu)于前法”的原則加以解決，舊法因此被新法“默示地廢止”。
　　法的分類。
　　第八章法律解釋和法律推理
　　法的解釋方法（03，填空，1）：法律的解釋方法可以分為文理解釋、歷史解釋、系統(tǒng)解釋、目的解釋。實質(zhì)推理又稱辨證推理，是指側(cè)重對法律規(guī)范或案件事實的實質(zhì)內(nèi)容進行價值評價或者在相互沖突的命題之間進行選擇的推理。（08，填空，1）
　　法律推理的基本原則和方法（05，簡答，5）：法律推理是一種創(chuàng)造性的法律實踐活動。這種推理應(yīng)當(dāng)以保護公民權(quán)利為基本原則，以這種價值為基礎(chǔ)的推理，我們稱之為權(quán)利推理。首先，法律推理要發(fā)現(xiàn)和擴充權(quán)利。其次，在私法領(lǐng)域，法律推理要實行自由推定——法不禁止即自由。再次，法律推理要體現(xiàn)保護社會弱者的原則。最后，法律推理應(yīng)當(dāng)采取無罪推定。
　　法律推理的種類；分析推理。
　　第九章法律責(zé)任
　　法律責(zé)任（07，名解，1）：是由于責(zé)任主體違反法定或約定的義務(wù)而必須承擔(dān)的具有直接強制性的特定義務(wù)。
　　第十章中國社會主義立法和法律體系
　　法律部門（08，名解，1）：法律部門，又稱為部門法，是運用特殊調(diào)整方法調(diào)整一定種類社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和。
　　第十一章中國社會主義法律實施
　　憲法監(jiān)督（05，名解，2）：憲法監(jiān)督有廣義和狹義之分。廣義的憲法監(jiān)督，是指對有關(guān)涉憲活動實行的全面監(jiān)督。就監(jiān)督主體來說，除了憲法監(jiān)督的專職機關(guān)以外，還包括其他國家機關(guān)、政黨、人民團體、群眾組織以及公民。就監(jiān)督對象來說，既包括國家機關(guān)的立法活動、行政活動、司法活動，也包括公民個人的活動以及政黨、人民團體、群眾組織的活動。狹義的憲法監(jiān)督，是指依法負(fù)有憲法監(jiān)督職能的機關(guān)對立法活動和行政活動所實施的監(jiān)督。
　　我國憲法監(jiān)督制度的主要特點。
　　第十二章中國社會主義法與經(jīng)濟、文化和社會
　　法對社會生產(chǎn)力的關(guān)系（03，論述，1）：（1）生產(chǎn)力對社會主義法的最終決定作用。生產(chǎn)力對法的最終決定作用表現(xiàn)在兩方面：生產(chǎn)力通過對生產(chǎn)關(guān)系的決定作用間接地對法的性質(zhì)和根本內(nèi)容發(fā)生作用。生產(chǎn)力的狀況直接決定法的調(diào)整內(nèi)容。（2）社會主義法對生產(chǎn)力發(fā)展的作用。從根本上說，社會主義法應(yīng)當(dāng)和可能促進生產(chǎn)力的發(fā)展，原因在于社會主義法應(yīng)當(dāng)表達人民的利益，而人民的利益發(fā)展是與社會主義社會中生產(chǎn)力的發(fā)展一致的。社會主義法促進生產(chǎn)力發(fā)展的途徑也表現(xiàn)在兩個方面：通過對生產(chǎn)關(guān)系的作用間接促進生產(chǎn)力的發(fā)展。社會主義法直接促進生產(chǎn)力的發(fā)展。
　　社會主義法與科學(xué)技術(shù)的關(guān)系（06，論述，2）：（1）科學(xué)技術(shù)對法的作用�？茖W(xué)技術(shù)發(fā)展對法的作用表現(xiàn)在以下幾個方面：科學(xué)技術(shù)的發(fā)展影響立法的內(nèi)容；科學(xué)技術(shù)的發(fā)展拓展了法律調(diào)整的空間范圍；科學(xué)技術(shù)的發(fā)展提供了新的法律表達形式；科學(xué)技術(shù)的發(fā)展改善了法律適用的條件。（2）社會主義法對科學(xué)技術(shù)發(fā)展作用。法律對科學(xué)技術(shù)發(fā)展的作用可概為以下幾點：組織、管理科學(xué)研究及技術(shù)發(fā)展。法律對科學(xué)研究技術(shù)發(fā)展的組織作用，主要表現(xiàn)為：確認(rèn)科技發(fā)展的地位和戰(zhàn)略；組織人力物力投入科技發(fā)展事業(yè)；規(guī)范科研活動，鼓勵研究和推廣科技成果的運用，防范科技發(fā)展的消極后果。
　　法律與道德的區(qū)別與聯(lián)系（06，不定，10）（05，不定，19）：（1）區(qū)別：起源的時間不同。道德更早一些，在原始社會（或初民的社會）就已經(jīng)存在了。表現(xiàn)形式不同。道德通常是約定俗成的，沒有特定的表現(xiàn)形式，就松散一點，即使通過文字表述，以諸如社團章程、公約、守則、決議等形式存在，其內(nèi)容也是比較原則、抽象的，其制定、修改和廢除程序也很不嚴(yán)格。具體內(nèi)容不同，道德往往只是一面性的，只關(guān)注義務(wù)。實現(xiàn)的方式和手段不同，道德實施依*人們的內(nèi)心強制、社會輿論，法律主要依國家強制力。調(diào)整范圍不同，道德比法律調(diào)整的范圍要廣泛得多。一般地說，凡法律調(diào)整的關(guān)系，大多也由道德調(diào)整。但也并非所有的法律事項和問題都是道德評價調(diào)整的對象。有些問題，如法律技術(shù)、程序的規(guī)定，與道德評價就沒有直接的關(guān)系。道德既調(diào)整人們的行為也調(diào)整思想，而且更多的主要是調(diào)整思想的問題。（2）法與道德的聯(lián)系：馬克思主義法學(xué)認(rèn)為，不能籠統(tǒng)地看待法律與道德的關(guān)系。法律與統(tǒng)治階級的道德，無論在本質(zhì)方面還是在內(nèi)容方面，都是相同的，只不過表現(xiàn)形式、調(diào)整手段不同而已。法律與被統(tǒng)治階級的道德本質(zhì)不同，內(nèi)容也不同。不能泛泛的說法律與道德的關(guān)系，而應(yīng)該具體化。
　　法律與統(tǒng)治階級道德關(guān)系點的具體表現(xiàn)。
　　第十四章依法治國建設(shè)社會主義法治國家
　　法治與人治的區(qū)別（06，不定，9）（04，判斷，2）：(1)所謂法治，最基本的特征是法律能夠約束國家權(quán)力。即當(dāng)法律與當(dāng)權(quán)者個人的意志發(fā)生沖突時，法律高于當(dāng)權(quán)者個人的意志，法律能支配權(quán)力。“法律就是國王”。所謂人治，最基本的特征是個人意志凌駕于法律之上，權(quán)力支配法律。“國王就是法律”。人治與法治的根本區(qū)別就在于法大于權(quán)，還是權(quán)大于法。(2)“法治”是現(xiàn)代文明的重要標(biāo)志。有法則治，無法則亂，是不證自明的規(guī)律�？v觀當(dāng)今世界，法治國家不斷增多，人治國家不斷減少，人類社會由“人治”走向“法治”是歷史的必然。(3)依法治國將是中國走向輝煌。法律在國家治理中具有至高無上的權(quán)威，是“法治”的根本標(biāo)志。