2015年同等學(xué)力申碩法學(xué)真題及答案

　　二、名詞解釋(每小題3分，共15分)

　　1.法治

　　法治是指以民主為前提和目標(biāo)，以嚴(yán)格依法辦事為核心，以制約權(quán)力為關(guān)鍵的社會(huì)管理機(jī)制、社會(huì)活動(dòng)方式和社會(huì)秩序狀態(tài)。

　　2.西周“三不去”

　　“三不去”是古代解除婚姻的限制。 “三不去”是對(duì)男子休妻的限制，具體包括：有所取無(wú)所歸，不去;與更三年喪，不去;前貧賤后富貴，不去。

　　3.地方各級(jí)人大特別問(wèn)題調(diào)查委員會(huì)

　　地方各級(jí)人大特別問(wèn)題調(diào)查委員會(huì)是地方各級(jí)人大為調(diào)查處理待定的重大問(wèn)題而組織的臨時(shí)性工作委員會(huì)�？h級(jí)以上地方各級(jí)人大主席團(tuán)或者十分之一以上代表書(shū)面聯(lián)名，可以向本級(jí)人民代表大會(huì)提議組織關(guān)于特定問(wèn)題的調(diào)查委員會(huì)，由主席團(tuán)提請(qǐng)全體會(huì)議決定。調(diào)查委員會(huì)由主任委員、副主任委員和委員組成，由主席團(tuán)在代表中提名，提請(qǐng)全體會(huì)議通過(guò)。調(diào)查委員會(huì)應(yīng)當(dāng)向本級(jí)人民代表大會(huì)提出調(diào)查報(bào)告。人民代表大會(huì)根據(jù)調(diào)查委員會(huì)的報(bào)告，可以作出相應(yīng)的決議。人民代表大會(huì)可以授權(quán)它的常務(wù)委員會(huì)聽(tīng)取調(diào)查委員會(huì)的調(diào)查報(bào)告，常務(wù)委員會(huì)可以作出相應(yīng)的決議，報(bào)人民代表大會(huì)下次會(huì)議備案。

　　4.貪污罪

　　貪污罪，是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他方法非法占有公共財(cái)物的行為。

　　5.取得時(shí)效

　　取得時(shí)效是指一定的事實(shí)狀態(tài)持續(xù)經(jīng)過(guò)一定的時(shí)間而導(dǎo)致權(quán)利取得的法律效果，如所有權(quán)時(shí)效取得。

　　三、簡(jiǎn)答題(每小題5分，共15分)

　　1.法律確認(rèn)與保障平等的基本方式。

　　(1)法律把平等宣布為一項(xiàng)基本的法律原則。我國(guó)憲法第33條第2款規(guī)定了“中華人民共和國(guó)公民在法律面前一律平等”，這是我國(guó)憲法中的一般平等權(quán)條款。除了我國(guó)憲法第33條第2款，憲法第4條第1款、第36條第2款和第48條第1款還分別強(qiáng)調(diào)了民族平等、信仰平等和男女平等，這三條規(guī)定是我國(guó)憲法的特別平等權(quán)條款�！〈送猓�我��(guó)憲法第34條還規(guī)定了公民的一項(xiàng)重要政治權(quán)利——選舉權(quán)，其中含有相應(yīng)的平等權(quán)內(nèi)容。在憲法和憲法精神的指導(dǎo)下，民法、刑法、行政法抑或其他法律，都是以平等作為一項(xiàng)重要的價(jià)值位階和指導(dǎo)原則。現(xiàn)代社會(huì)法律的運(yùn)用無(wú)不在平等原則的指導(dǎo)下進(jìn)行，而我們之所以要正確運(yùn)用法律也是為了在最大程度上實(shí)現(xiàn)人們的平等。

　　(2)法律確認(rèn)和保障主體法律地位的平等。法律確認(rèn)和保障主體法律地位的平等主要體現(xiàn)為法律面前人人平等。法律面前人人平等的含義包括三個(gè)方面：(1)任何公民，不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財(cái)產(chǎn)狀況、居住期限，都一律平等地享有憲法和法律規(guī)定的權(quán)利，也都平等地履行憲法和法律所規(guī)定的義務(wù);(2)公民的合法權(quán)益都一律平等地受到保護(hù)，對(duì)違法行為一律依法予以追究，決不允許任何違法犯罪分子逍遙法外;(3)在法律面前，不允許任何公民享有法律以外的特權(quán)，任何人不得強(qiáng)迫任何公民承擔(dān)法律以外的義務(wù)，不得使公民受到法律以外的懲罰。

　　(3)法律確認(rèn)和保障社會(huì)財(cái)富、資源、機(jī)會(huì)與社會(huì)負(fù)擔(dān)的平等分配。法律要求在進(jìn)行社會(huì)化財(cái)富分配時(shí)，利益分配應(yīng)該向處于不利地位的人們傾斜;要求在公平的機(jī)會(huì)均等的條件下，社會(huì)財(cái)富、資源、機(jī)會(huì)與社會(huì)負(fù)擔(dān)向所有人開(kāi)放。這反映了一種盡力想通過(guò)法律規(guī)定使一個(gè)社會(huì)所有成員都處于一種平等地位的愿望。其目的在于想盡量將自然及社會(huì)環(huán)境對(duì)人所造成的不平等減少到最低程度，使大家在競(jìng)爭(zhēng)的出發(fā)點(diǎn)上真正平等。為了達(dá)到這一點(diǎn)，法律在確認(rèn)和保障社會(huì)財(cái)富、資源、機(jī)會(huì)與社會(huì)負(fù)擔(dān)的平等分配方面為人們提供了充分的保護(hù)。

　　2.大清民律草案的構(gòu)成。

　　《大清民律草案》是清廷于1911年8月完成的中國(guó)歷史上第一部專(zhuān)門(mén)的民法典草案。沈家本、伍廷芳、俞廉三等人主持，日本法學(xué)家松岡正義等外國(guó)法律專(zhuān)家參與起草;該《大清民律草案》條文稿共分總則、債權(quán)、物權(quán)、親屬、繼承五編，1569條。其中總則、債權(quán)、物權(quán)三編由松岡正義等人仿照德、日民法典的體例和內(nèi)容草擬而成，吸收了大量的西方資產(chǎn)階級(jí)民法理論、制度和原則。而親屬、繼承兩編則由修訂法律館會(huì)同保守的禮學(xué)館起草，其制度、風(fēng)格帶有濃厚的封建色彩，但這部民律草案并未正式頒布與施行。

　　3.言論自由的范圍。

　　言論自由是指公民有權(quán)通過(guò)各種語(yǔ)言形式宣傳自己的思想和觀點(diǎn)的自由。從廣義上說(shuō)，新聞、出版、著作等也可包含在言論自由的范疇之內(nèi)，形成綜合性的權(quán)利體系。從狹義上說(shuō)，出版自由不包括在言論自由范疇之內(nèi)。

　　我國(guó)憲法規(guī)定的言論自由具有特定的范圍與表現(xiàn)形式，它通過(guò)具體的形式加以表現(xiàn)。一般說(shuō)來(lái)，言論自由的范圍包括：(1)公民作為基本權(quán)利主體，都有以言論方式表現(xiàn)思想和見(jiàn)解的權(quán)利，其內(nèi)容十分廣泛;(2)通過(guò)言論自由表達(dá)的內(nèi)容受法律保護(hù)，不受非法干涉，既包括政治、經(jīng)濟(jì)方面的內(nèi)容，又包括對(duì)社會(huì)、文化等方面的看法和見(jiàn)解;(3)言論自由表現(xiàn)形式是多樣化的，既可采取口頭的，又可采取書(shū)面的，必要時(shí)依照法律規(guī)定，可利用廣播、新聞、電報(bào)等傳播媒介;(4)言論自由作為一項(xiàng)法律規(guī)定的權(quán)利，在法定范圍內(nèi)，其權(quán)利的享受者不應(yīng)由于某種言論而帶來(lái)不利后果，合法權(quán)益受法律保護(hù);(5)言論自由存在著法定界限，受憲法和法律的合理限制。

　　四、論述題(每小題10分，共20分)

　　1.共犯的構(gòu)成要件。

　　共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。它的成立，要求同時(shí)具備以下主體、客觀和主觀三個(gè)方面的要件：

　　(1)共同犯罪的主體要件

　　共同犯罪的主體，必須是兩個(gè)以上達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。具體有：

　�、俟餐�犯罪的主體必須是兩個(gè)以上的人。這是主體要件中量的規(guī)定性因素。

　�、诒仨毷莾蓚�(gè)以上達(dá)到了刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。這是主體要件中質(zhì)的規(guī)定性因素。

　　③兩個(gè)以上具有不同身份的人可以構(gòu)成共同犯罪。不具備特殊身份的人可以成為特殊主體犯罪的共同犯罪主體。

　　(2)共同犯罪的客觀要件

　　共同犯罪的客觀要件，是指兩人以上必須具有共同犯罪行為。共同犯罪行為，是指各犯罪人的行為都指向同一犯罪，彼此聯(lián)系，互相配合，成為一個(gè)有機(jī)統(tǒng)一的整體，他們與犯罪結(jié)果之間都存在因果關(guān)系。

　�、俑餍袨槿怂鶎�(shí)施的行為都必須達(dá)到犯罪的程度。

　�、� 共同犯罪行為有三種表現(xiàn)形式：共同的作為;共同的不作為;作為與不作為的結(jié)合。

　　③根據(jù)行為人之間的分工情況，共同犯罪行為可以分為兩大類(lèi)：

　　a.共同實(shí)施行為

　　b.實(shí)行行為、組織行為、教唆行為和幫助行為。即各共同犯罪人不都直接實(shí)施刑法分則規(guī)定的具體的犯罪實(shí)行行為，而是由一部分人實(shí)施實(shí)行行為，另一部分人實(shí)施教唆行為、組織行為或幫助行為。共同犯罪行為的分工不影響共同犯罪的成立。

　�、芄餐�犯罪行為與犯罪結(jié)果之間具有因果關(guān)系。與單個(gè)犯罪的因果關(guān)系有所不同，共同犯罪的因果關(guān)系只要求共同犯罪行為的有機(jī)整體與犯罪結(jié)果之間存在因果關(guān)系，并不要求每一個(gè)共同犯罪人所具體實(shí)施的行為直接地導(dǎo)致犯罪結(jié)果的發(fā)生。只要共同犯罪人中的一個(gè)人的實(shí)行行為導(dǎo)致了犯罪結(jié)果的發(fā)生，全體共同犯罪人都應(yīng)對(duì)該犯罪結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任。即共同犯罪遵循“部分行為，全體責(zé)任”的刑事責(zé)任原則。

　　(3)共同犯罪的主觀要件

　　共同犯罪的主觀要件，是指兩個(gè)以上的行為人具有共同犯罪的故意。共同犯罪故意，是指各行為人通過(guò)犯意聯(lián)絡(luò)，明知自己與他人共同實(shí)施犯罪會(huì)造成某種危害結(jié)果，并且希望或者放任這種危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。具體包括以下內(nèi)容：

　�、俑餍袨槿苏J(rèn)識(shí)到自己不是一個(gè)人單獨(dú)實(shí)施犯罪，而是與他人互相配合共同實(shí)施犯罪。

　�、诟餍袨槿嗣髦�自己與他人共同實(shí)施的犯罪行為會(huì)發(fā)生某種危害社會(huì)的結(jié)果。

　�、蹖�(duì)某種危害結(jié)果的發(fā)生采取希望或放任的心理態(tài)度。共同犯罪故意，既可以表現(xiàn)為各行為人都有犯罪的直接故意，也可以表現(xiàn)為各行為人都有犯罪的間接故意，還可以表現(xiàn)為直接故意和間接故意的結(jié)合。

　　同時(shí)具備上述三個(gè)條件的，成立共同犯罪。

　　2.不動(dòng)產(chǎn)統(tǒng)一登記制度的意義。

　　不動(dòng)產(chǎn)統(tǒng)一登記，是指登記機(jī)關(guān)將不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的事實(shí)記載于登記簿。

　　(1)不動(dòng)產(chǎn)統(tǒng)一登記的效力包括如下方面：

　�、傥餀�(quán)變動(dòng)的效力。在登記要件主義之下，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，自記載于不動(dòng)產(chǎn)登記簿時(shí)發(fā)生效力。

　　②權(quán)利推定的效力。不動(dòng)產(chǎn)登記簿的記載被推定為正確，并依此確定物權(quán)人和物權(quán)內(nèi)容。當(dāng)然，如果有相反證據(jù)，也可以推翻該推定。

　　③公示公信的效力。不動(dòng)產(chǎn)登記可以起到公示的效力，并借助不動(dòng)產(chǎn)善意取得發(fā)揮公信的效力。

　　(2)我國(guó)《物權(quán)法》還規(guī)定了一些特殊的登記制度，以滿足實(shí)際的需要，具體包括：

　�、俑�正登��。是指權(quán)利人、利害關(guān)系人認(rèn)為不動(dòng)產(chǎn)登記簿記載的事項(xiàng)錯(cuò)誤，而申請(qǐng)登記機(jī)構(gòu)進(jìn)行更正的登記。根據(jù)《物權(quán)法》第19條第1款的規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)登記簿記載的權(quán)利人書(shū)面同意更正或者有證據(jù)證明登記確有錯(cuò)誤的，登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以更正。

　�、诋愖h登記。是指權(quán)利人、利害關(guān)系人認(rèn)為不動(dòng)產(chǎn)登記簿記載的事項(xiàng)錯(cuò)誤，而申請(qǐng)登記機(jī)構(gòu)載明異議存在的登記。根據(jù)《物權(quán)法》第19條第2款的規(guī)定，權(quán)利人、利害關(guān)系人認(rèn)為不動(dòng)產(chǎn)登記簿記載的事項(xiàng)錯(cuò)誤，而登記記載的權(quán)利人不同意更正的，利害關(guān)系人可以申請(qǐng)異議登記。異議登記可以起到打破登記公信力的作用。登記機(jī)構(gòu)予以異議登記的，申請(qǐng)人在異議登記之日起15日內(nèi)不起訴，異議登記失效。異議登記不當(dāng)，造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人可以向申請(qǐng)人請(qǐng)求損害賠償。

　�、垲A(yù)告登記。是指為了確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，保障將來(lái)取得物權(quán)而向登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理的預(yù)先登記。根據(jù)《物權(quán)法》第20條的規(guī)定，當(dāng)事人簽訂買(mǎi)賣(mài)房屋或者其他不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來(lái)實(shí)現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)預(yù)告登記。預(yù)告登記具有使債權(quán)物權(quán)化的功能。預(yù)告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分該不動(dòng)產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。預(yù)告登記后，債權(quán)消滅或者自能夠進(jìn)行不動(dòng)產(chǎn)登記之日起3個(gè)月內(nèi)未申請(qǐng)登記的，預(yù)告登記失效。

　　(3)不動(dòng)產(chǎn)統(tǒng)一登記制度的影響

　�、俳�立不��(dòng)產(chǎn)統(tǒng)一登記制度，它可以更好地落實(shí)《物權(quán)法》規(guī)定，保障不動(dòng)產(chǎn)交易安全，有效保護(hù)不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利人的合法財(cái)產(chǎn)權(quán)。在不動(dòng)產(chǎn)統(tǒng)一登記制度實(shí)施之后，擁有大量房產(chǎn)的人可以被很快確定，從這個(gè)角度來(lái)說(shuō)，這項(xiàng)制度對(duì)反腐的助力作用不容小視。

　�、诓粍�(dòng)產(chǎn)登記制度能夠保障房屋等不動(dòng)產(chǎn)的交易安全，減少欺詐行為，而且還有利于摸清全國(guó)房地產(chǎn)市場(chǎng)的基本情況，有利于宏觀調(diào)控。

　�、鄄粍�(dòng)產(chǎn)統(tǒng)一登記制度將來(lái)會(huì)與全國(guó)住宅信息聯(lián)網(wǎng)掛鉤，會(huì)為紀(jì)檢部門(mén)提供一定的方便，對(duì)于反腐工作有強(qiáng)大的助推作用。

　　(4)不動(dòng)產(chǎn)統(tǒng)一登記制度的意義

　　整合不動(dòng)產(chǎn)登記職責(zé)、建立不動(dòng)產(chǎn)統(tǒng)一登記制度，是國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案的重要內(nèi)容，是完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制、建設(shè)現(xiàn)代市場(chǎng)體系的必然要求，也是貫徹落實(shí)十八屆三中全會(huì)提出的“完善產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度”“賦予農(nóng)民更多財(cái)產(chǎn)權(quán)利”“健全自然資源資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)制度”的一項(xiàng)基礎(chǔ)性工作，對(duì)于保護(hù)不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利人合法財(cái)產(chǎn)權(quán)，提高政府治理效率和水平，方便企業(yè)、方便群眾，尤其是對(duì)進(jìn)一步健全歸屬清晰、責(zé)權(quán)明確、保護(hù)嚴(yán)格、流轉(zhuǎn)順暢的現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度，夯實(shí)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)具有重要意義。