2012年同等學(xué)力申碩法學(xué)參考答案

　　一、不定項選擇

　　1. 【答案】B

　　【解析】關(guān)于責(zé)任的規(guī)則都是保護性規(guī)則，而非調(diào)整性規(guī)則， 故A 不選;合伙人連帶責(zé)任是強行的，而不是任意的，故B當(dāng)選;責(zé)任如何承擔(dān)非常明確具體，不允許執(zhí)法人員根據(jù)情況自由裁量，是確定性規(guī)則，故C 不選;不存在委任某個國家機關(guān)加以規(guī)定的問題，故不是委任性規(guī)則，D 不選。

　　2. 【答案】BCD

　　【解析】法律屬于上層建筑，經(jīng)濟屬于基礎(chǔ)。經(jīng)濟關(guān)系由生產(chǎn)力決定，而不

　　應(yīng)由法律創(chuàng)制，故A 不當(dāng)選;法律如果確認合理的經(jīng)濟關(guān)系則能促進經(jīng)濟的發(fā)

　　展，故B當(dāng)選。法律是規(guī)范人的行為的(包括規(guī)范經(jīng)濟行為)，保障社會秩序

　　的(包括正常的經(jīng)濟秩序)，故CD 當(dāng)選。

　　3. 【答案】C

　　【解析】按照法律的適用范圍不同，可以把法律分為一般法和特別法。故應(yīng)選C。

　　4. 【答案】BD

　　【解析】早期資本主義(自由競爭資本主義)階段，所有權(quán)自由、契約自由，形式平等，實質(zhì)不平等;現(xiàn)代資本主義(壟斷資本主義)階段，強調(diào)實質(zhì)平等，產(chǎn)權(quán)保護受到了很大的限制，強調(diào)社會公益利益。故BD 當(dāng)選，AC不選。

　　5. 【答案】BC

　　【解析】法律推理包括形式推理(又稱分析推理)和實質(zhì)推理(又稱辯證推理)。形式推理只強調(diào)思維形式符合形式邏輯要求，包括演繹推理和歸納推理，故BC 當(dāng)選。辯證推理側(cè)重于對法律規(guī)范或案件事實的實質(zhì)內(nèi)容進行價值評論，而不拘泥于形式上合乎邏輯，類比推理本于相似的事情相似處理的道理，而不拘泥于合乎形式邏輯思維，其在本質(zhì)上屬于辯證推理，故AD 不選。

　　6. 【答案】ABCD

　　【解析】西周六禮包括納采、問名、納吉、納征、請期、親迎，故應(yīng)全選。

　　7. 【答案】ABCD

　　【解析】唐代刑罰原則中有：區(qū)分公私罪的原則、共同犯罪處罰原則、自首原則、類推原則、老幼廢疾減刑原則、累犯加重原則、合并論罪原則。

　　8. 【答案】ACD

　　【解析】明清代的中央司法主審機關(guān)都改為刑部，之前的朝代多為大理寺，故依題意(注意反向選擇)A 當(dāng)選，B 不當(dāng)選。清末1906 年才改刑部為法部，法部主管司法行政事務(wù)，而不是主審機關(guān)，故C 當(dāng)選。清末改大理寺為大理院，雖為主審機關(guān)，但不是整個清代主體的司法主審機關(guān)，故D 當(dāng)選。

　　9. 【答案】A

　　【解析】屬于《大清現(xiàn)行刑律》附文有《禁煙條例》和《秋審條例》，故A當(dāng)選，其他選項不當(dāng)選。

　　10.【答案】BD

　　【解析】秋審是清代最重要的死刑復(fù)核制度，而死刑包括立決(斬立決和絞立決)和監(jiān)候(斬監(jiān)侯和絞監(jiān)候)，后者才需要經(jīng)過復(fù)核程序，故BD 當(dāng)選。充軍和發(fā)遣不是死刑，不是秋審的適用對象，故AC 不當(dāng)選。

　　11.【答案】ABCD

　　【解析】特別行政區(qū)享有的高度自治權(quán)主要包括行政管理權(quán)、立法權(quán)、獨立的司法權(quán)和終審權(quán)、自行處理有關(guān)對外事務(wù)的權(quán)力、高度自治的其他方面。因此，ABCD 應(yīng)當(dāng)全選。

　　12.【答案】ABC

　　【解析】憲法第35 條規(guī)定的六大自由，包括言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威的自由，故應(yīng)選ABC。我國現(xiàn)行憲法未規(guī)定遷徙的自由，但1954 年憲法規(guī)定了，故D 不選。

　　13.【答案】BCD

　　【解析】修改憲法是全國人大的職權(quán)，故A 不選。BCD 都是全國人大的職權(quán)，故都當(dāng)選。

　　14.【答案】ACD

　　【解析】國務(wù)院常務(wù)會議的組成人員包括：總理、副總理若干人、國務(wù)委員若干人和秘書長組成。故ACD 當(dāng)選。

　　15.【答案】ABC

　　【解析】中央軍事委員會的組成人員包括軍委主席、軍委副主席、軍委委員組成，不設(shè)秘書長。故ABC 當(dāng)選，D 不當(dāng)選。

　　16.【答案】D

　　【解析】我國刑法采用的溯及力原則是從舊兼從輕的原則，故D 當(dāng)選。

　　17.【答案】ABD

　　【解析】我國刑法第49 條規(guī)定，犯罪時不滿18 周歲的人和審判時懷孕的婦女，不適用死刑。刑法修正案(八)新增加了“審判時(不是犯罪時)已滿75周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外”。故ABD 當(dāng)選，C 不當(dāng)選。

　　18.【答案】ABCD

　　【解析】刑法上的事實認識錯誤，通常表現(xiàn)為A. 客體錯誤;B. 對象錯誤;C.行為認識錯誤;D. 因果關(guān)系錯誤。故全選。

　　19.【答案】B

　　【解析】搶劫罪是以非法占有為目的，使用暴力、威脅或者其他方式劫取公私財產(chǎn)的行為。其中的“其他方式”包括將人用酒精、藥物等方法使人失去知覺，在他人在不知反抗、不能反抗情況下劫取財產(chǎn)，故應(yīng)選B。

　　20.【答案】BCD

　　【解析】徇私枉法罪，是指司法工作人員徇私枉法、徇情枉法，(1)對明知是無罪的人而使他受追訴、(2)對明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴，或者(3)在刑事審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判的行為。故BCD 當(dāng)選。用虛假的證明、鑒定、記錄、翻譯材料使他人追訴、裁判的行為，可能成立偽證罪，而不是徇私枉法罪，故A 不選。

　　21.【答案】B

　　【解析】無行為能力的自然人包括兩類，一類是不滿10 周歲的未成年人;另一類是不能辨認其行為的精神病人(包括癡呆人)。因此B 當(dāng)選。已滿10 周歲的未成年人是限制行為能力人，故未成年人不一定是無行為能力人，A 不當(dāng)選。不能完全辨認其行為的癡呆人，是限制行為能力人，故C 不當(dāng)選。成年人若被宣告死亡，而在另一個地方還活著，則其實施的民事法律行為有效，即行為能力不受影響，故D 不當(dāng)選。

　　22.【答案】A

　　【解析】我國法律規(guī)定的法人的有限責(zé)任，是指法人以其全部財產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，故A 的表述正確，BC 的表述不正確;而法人的出資人即股東，則以其認繳的出資額(可能是分期出資，或者實際出資不夠，但仍然應(yīng)以認繳的出資額)為限，對法人的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，故D 的表述也不正確。

　　23.【答案】ABCD

　　【解析】民事法律行為的表現(xiàn)形式可以是口頭的、書面的、視聽資料的形式，也可以是推定行為和默示的形式。手機短信屬于電子文檔表現(xiàn)的文字形式，是書面形式;錄音屬于視聽資料;默認是推定或沉默的形式;公證，是特殊的書面形式，故應(yīng)全選。

　　24.【答案】D

　　【解析】受欺詐而為民事行為、受脅迫所為民事行為、被乘人之危所為的民事行為，都是可撤銷、可變更的民事行為(受欺詐、脅迫損害國家利益的為無效民事行為)，故ABC 都不選。一方以欺詐、脅迫的方式損害國家利益的民事行為、以合法形式掩蓋非法目的的行為、損害社會公共利益的民事行為、違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的行為，以及惡意串通損害他人利益的行為，都是無效民事行為，故D 當(dāng)選。

　　25.【答案】ABD

　　【解析】法定代理是指不需要委托，依據(jù)《民法通則》的規(guī)定即有權(quán)代理被代理人進行民事活動的代理。父母、村委會作為監(jiān)護人，分別依法直接代理未成年子女和本村孤寡精神病人進行民事行為，都不存在委托，是法定代理，故AD當(dāng)選。工會直接依《工會法》代理會員簽訂集體勞動合同，不需要基于會員的委托，也是直接代理，故B當(dāng)選。法定代表人是代表而不是代理企業(yè)法人進行民事活動，故C 不當(dāng)選。

　　二、名詞解釋

　　1. 【答案】法律責(zé)任是由于責(zé)任主體違反法定或約定的義務(wù)而必須承擔(dān)的具有直接強制性的特定義務(wù)。

　　2. 【答案】墨刑，又稱黥刑，是我國西周以前的奴隸制五刑之一，是在罪犯的面部或額頭剌字，并染上墨的一種恥辱刑。

　　3. 【答案】單一制是一種國家結(jié)構(gòu)形式，指由若干不享有獨立主權(quán)的一般行政區(qū)域單位組成統(tǒng)一主權(quán)國家的制度，和復(fù)合制相對。

　　4. 【答案】危險駕駛罪是指在道路上駕駛機動車追逐競駛，情節(jié)惡劣，或者在道路上醉酒駕駛機動車的行為。

　　5. 【答案】禁止濫用權(quán)利原則是一項協(xié)調(diào)個人利益與他人、社會公共利益的法律原則，即民事權(quán)利之行使，不得超過其正當(dāng)界限，超過即構(gòu)成權(quán)利濫用，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

　　三、簡答題

　　1. 【答案】在法學(xué)上，自由表現(xiàn)了人與法律的關(guān)系，自由是法律上的權(quán)利。自由意味著做法律允許的行為，并使自由不超出法律的界限。法律確認和保障自由應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：第一，主體最大限度的廣泛的彼此相容的平等自由原則。第二，法律對主體自由一般不干預(yù)原則。第三，法律也做有合理限度的積極干預(yù)原則。第四，公共利益干預(yù)原則。即當(dāng)個人利益的行使妨害甚至侵害了公共利益，可以因為公共利益的的緣故對個人自由進行干預(yù)并施加相應(yīng)的限制。

　　2. 【答案】本次修律雖然是被動的立法活動，存在缺陷和局限，但客觀上產(chǎn)生了重要的影響，在法制史上占有重要地位。

　　第一，清末修律導(dǎo)致沿習(xí)幾千年的中華法系走向解體。“諸法合體”被拋棄，“依倫理而輕重其刑”的特點受到?jīng)_擊。

　　第二，清末變法修律為中國法律的近代化奠定了初步的基礎(chǔ)。通過清末大規(guī)模的立法，參照西方資產(chǎn)階級法律體系和法律原則建立起來的一整套法律制度和司法體制，對北洋政府和南京國民政府法律制度的形成和發(fā)展提供了重要條件。

　　第三，清末變法修律在一定程度上引進和傳播了西方近代法律學(xué)說和法律制度。

　　第四，清末變法修律在客觀上推動了社會進步，有助于推動中國資本主義經(jīng)濟的

　　發(fā)展和教育制度的近代化。

　　3. 【答案】人大代表享有下列權(quán)利：(1)出席本級人民代表大會會議，參加審議各項議案、報告和其他議題，發(fā)表意見;(2)依法聯(lián)名提出議案、質(zhì)詢案、罷免案等;(3)提出對各方面工作的建議、批評和意見;(四)參加本級人民代表大會的各項選舉;(5)參加本級人民代表大會的各項表決;(6)獲得依法執(zhí)行代表職務(wù)所需的信息和各項保障(人身特別保護、言論免責(zé)保障、物質(zhì)經(jīng)濟保障);(7)法律規(guī)定的其他權(quán)利。

　　四、論述題

　　1. 【答案】累犯是指因犯罪而受過一定的刑罰處罰，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，于法定期限內(nèi)又犯一定之罪的罪犯。我國將累犯分為一般累犯和特別累犯，其構(gòu)成要件不同。普通累犯構(gòu)成的條件有：(1)主體條件，要求必須滿18 周歲。不滿18 周歲的人不成立累犯。(2)主觀條件。前罪與后罪都是故意犯罪。(3)罪行條件。前罪后罪所判處的刑罰都是有期徒刑以上的刑罰。(4)時間條件。后罪發(fā)生在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后5 年內(nèi)。特殊累犯構(gòu)成條件是：1)前罪和后罪均是害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪的一種。(2)前罪所判刑罰和后罪所判刑罰的輕重不受限制。(3)前罪和后罪間隔時間長短沒有限制。

　　2. 【答案】(1)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的侵權(quán)責(zé)任是指網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者基于過錯侵害侵害他人權(quán)益所依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任。包括直接侵權(quán)責(zé)任和間接侵權(quán)責(zé)任。(2)所謂直接侵權(quán)責(zé)任，是指網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者自身侵犯他人權(quán)益時所依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。(3)所謂間接責(zé)任，是指網(wǎng)絡(luò)用戶的侵權(quán)，網(wǎng)絡(luò)提供者卻應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的情形。包括兩種情形：一種是網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵犯他人的權(quán)益，此時應(yīng)與網(wǎng)絡(luò)用戶一起承擔(dān)連帶責(zé)任;另一種情形是，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到被侵權(quán)人的通知后，沒有采取必要的措施的，對損害的

　　擴大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。