2012年全國(guó)成人高考專升本民法筆記(8)
來源：育路教育網(wǎng)發(fā)布時(shí)間：2012-09-28
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第五章 民事法律行為
1、民事法律行為：民事法律行為是指公民或法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。
下列各項(xiàng)中，屬于民事法律行為的是：（ ）
A、甲購(gòu)買彩電一臺(tái) B、乙拾得金戒指一枚 C、丙贈(zèng)與妻子項(xiàng)鏈一條 D、丁創(chuàng)作長(zhǎng)篇小說一部
AC[解析]：選項(xiàng)B中的行為為拾得遺失物，性質(zhì)屬于事實(shí)行為；選項(xiàng)D中的行為為創(chuàng)作
行為，創(chuàng)作行為屬于事實(shí)行為。選項(xiàng)A中的買賣行為、選項(xiàng)C中的贈(zèng)與行為都是最典型的民事法律行為
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�、賳畏叫袨椋ǚ譃橛邢鄬�(duì)人的單方行與無相對(duì)人的單方行為）與雙方行為、多方行為
單方行為是僅由一方行為人的意思表示就能成立的民事法律行為，如立遺囑、解除債務(wù)等；單方行為出現(xiàn)的情況：a有關(guān)行為的后果僅使相對(duì)人取得權(quán)利而不承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的，如授權(quán)行為、贈(zèng)予行為、遺囑（無相對(duì)人的單方行為）與遺贈(zèng)行為；b行為人依法或根據(jù)合同而享有單方行為權(quán)利的，如撤銷行為（有相對(duì)人的單方行為）、解除行為、追認(rèn)行為等。注：拋棄無相對(duì)人。
雙方行為（是行為人雙方相對(duì)應(yīng)的意思表示達(dá)成一致而成立的民事法律行為，如買賣合同、贈(zèng)與合同等）、多方行為（多個(gè)行為人意思表示達(dá)成一致，如合伙、股東會(huì)的決議）。
�、谪�(cái)產(chǎn)行為與身份行為
身份行為的目的在于取得或喪失身份，維持倫理秩序，因此，應(yīng)特別尊重當(dāng)事人的意思，通常不能由代理人代理。
③有償行為與無償行為
�、苤Z成性行為與實(shí)踐性行為
諾成性行為是指僅以意思表示為成立要件的民事法律行為，又稱不要物行為，如買賣合同、租賃合同。
實(shí)踐性行為是指除意思表示之外，還需要以物的交付作為成立要件的民事法律行為，又稱要物行為，如借物合同、保管合同、質(zhì)押、定金。
⑤要式行為與不要式行為
要式行為必須采用法定方式（票據(jù)行為）
�、抻幸蛐袨榕c無因行為
有因行為指與原因不可分離的行為，如買賣行為，有因行為原因不存在則行為無效；無因行為指行為與原因可以分離，不以原因?yàn)橐�，如票�?jù)行為，無因行為原因不存在或原因存在瑕疵時(shí)，行為有效，僅發(fā)生不當(dāng)?shù)美麊栴}。
⑵民事法律行為的形式
�、倏陬^形式
�、跁嫘问�
一般書面形式，指用文字進(jìn)行意思表示，如書面合同、授權(quán)委托書、信件、數(shù)據(jù)電文等，書面形式為證據(jù)效力的情況下，當(dāng)事人之間均以書面形式的記載為依據(jù)，只有書面內(nèi)容含混不清或不完備時(shí)，才可以以口頭證據(jù)作為補(bǔ)充，后書優(yōu)于前書；
特殊書面形式，
I公證形式：i可以是法律規(guī)定，亦可是當(dāng)事人之間約定；ii約定公證但未公證，此時(shí)合同是否有效？（有效，實(shí)際上為后協(xié)議改變前協(xié)議，履行效力高于其它效力）；iii人民法院可以依據(jù)公證債權(quán)文書直接開始執(zhí)行程序，有些民事法律行為法律規(guī)定采用公證形式才能成立及生效，如外國(guó)人在我國(guó)收養(yǎng)子女。
II核準(zhǔn)登記形式，是指依照法律規(guī)定，行為人必須將書面的法律文書交給主管機(jī)關(guān)審核、登記，方為有效。例如，i身份性質(zhì)：結(jié)婚、收養(yǎng)、成立企業(yè)（取得身份關(guān)系）；ii物權(quán)變動(dòng)（不動(dòng)產(chǎn)）：房屋買賣、土地使用權(quán)（轉(zhuǎn)讓、抵押土地使用權(quán)）、特殊動(dòng)產(chǎn)（汽車、輪船、飛機(jī)、采礦權(quán)、狩獵、捕漁、采伐）；iii房屋租賃（行政法）；iv特殊產(chǎn)權(quán)（知識(shí)產(chǎn)權(quán)，企業(yè)名稱權(quán)）。
�、弁贫ㄐ问�，行為人通過行為進(jìn)行意思表示，如行為人在商場(chǎng)交付貨幣的行為。
④沉默形式，行為人以消極不作為方式進(jìn)行意思表示。不作為的默示表示只有在法律有規(guī)定或者行為人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。
I繼承人自繼承開始2個(gè)月內(nèi)未公開表示放棄繼承的，就視為其接受繼承；II受遺贈(zèng)人兩個(gè)月內(nèi)未表示接受遺贈(zèng)，視為放棄；III合同法的規(guī)定，如要求6.5之前承諾，承諾人6.1做出，但要約人收到承諾為6.10，此時(shí)若要約人沉默則推定合同成立。
⑶意思表示
I有相對(duì)人的意思表示和無相對(duì)人的意思表示（如遺囑行為、拋棄動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的行為）
i有相對(duì)人的意思表示指有表示對(duì)象的意思表示，如要約和承諾；
ii前者在意思表示到達(dá)對(duì)方時(shí)生效，后者在行為完成時(shí)發(fā)生效力。
II對(duì)話的意思表示和非對(duì)話的意思表示；
III獨(dú)立的意思表示（構(gòu)成單方行為）和非獨(dú)立的意思表示（合同行為或共同行為）；
IV明示的意思表示（承擔(dān)保證責(zé)任的意思表示必須明示）與默示的意思表示（必須在法律有明確規(guī)定或當(dāng)事人有特別約定時(shí)才發(fā)生效力）
默示：一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出民事權(quán)利的要求，對(duì)方未用語言或者文字明確表示意見，但其行為表明已接受的，可以認(rèn)定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當(dāng)事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。
V健全的意思表示和不健全的意思表示（可撤銷，如被欺詐、脅迫、錯(cuò)誤情形的意思表示）
根據(jù)我國(guó)民法實(shí)踐的一般做法，書面的意思表示在需要經(jīng)過傳達(dá)媒介才能到達(dá)對(duì)方當(dāng)事人時(shí)，則該意思表示的生效時(shí)間為：（ ）
A、表意人完成其表意行為時(shí) B、意思表示離開表意人時(shí)，如函件已郵寄
C、意思表示到達(dá)相對(duì)人時(shí) D、相對(duì)人了解意思表示的內(nèi)容
[參考答案]：C[解析]：意思表示的生效根據(jù)是否有相對(duì)人而有區(qū)別：無相對(duì)人的意思表示在作出意思表示時(shí)生效；有相對(duì)人的意思表示則在意思表示到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效。原則是，一般在合同中的意思表示都是有相對(duì)人的意思表示，原則上都應(yīng)當(dāng)是意思表示到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效。但要注意《合同法》第26條的規(guī)定，即按照要約規(guī)定或者交易習(xí)慣以行為方式作出承諾的，則在作出行為時(shí)生效。另外“意思表示到達(dá)相對(duì)人”中的“到達(dá)”不要求相對(duì)人了解意思表示的內(nèi)容，只要該意思表示到達(dá)相對(duì)人可以控制的范圍即可。
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