2012年全國成人高考專升本民法筆記(5)
來源：育路教育網(wǎng)發(fā)布時(shí)間：2012-09-28
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第三章 法人
1、一般規(guī)定：
a、法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力：從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。
b、法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
�。ㄒ唬┮婪ǔ闪�。（二）有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。
（三）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。（四）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
c、法人機(jī)關(guān)：根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定，于法人成立時(shí)產(chǎn)生（具有法定性），具有如下特點(diǎn)：
（一）根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定而設(shè)立。
�。ǘ┓ㄈ藱C(jī)關(guān)是法人的有機(jī)組成部分。
�。ㄈ┓ㄈ藱C(jī)關(guān)是形成、表示和實(shí)現(xiàn)法人意志的機(jī)構(gòu)。法人機(jī)關(guān)的行為即為法人行為。
�。ㄋ模┓ㄈ藱C(jī)關(guān)是法人的領(lǐng)導(dǎo)或代表機(jī)關(guān)。
（五）由單個(gè)個(gè)人或集體組成，單個(gè)個(gè)人形成的法人機(jī)關(guān)稱為獨(dú)任機(jī)關(guān)，如全民所有制企業(yè)的廠長(zhǎng)，由集體組成的法人機(jī)關(guān)稱為合議制機(jī)關(guān)，如股東大會(huì)，董事會(huì)等。
d、法定代表人：依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。特點(diǎn)如下：法定性，無行政正職時(shí)為常務(wù)付職，無常務(wù)付職時(shí)為主持行政工作的付職。
e、住所：法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。
f、終止：法人終止，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，停止清算范圍外的活動(dòng)。
在法定代表人和法人關(guān)系的問題上，下列哪些表述是正確的？
A、法定代表人既是法人的代表人，又是法人機(jī)關(guān)的代表人
B、法定代表人履行職務(wù)的行為是法人的行為
C、法定代表人只能是法人單位的行政正職負(fù)責(zé)人
D、法定代表人的代表權(quán)源于法律和章程，而不是源于法人的授權(quán)
BD、本題考法定代表人。
《民法通則》第38條規(guī)定：“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。”第43條規(guī)定：“企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任。”BD當(dāng)選。公司法人機(jī)關(guān)有董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、股東大會(huì)，法定代表人不可能同時(shí)是這些機(jī)關(guān)的代表人。A不選�！睹裨V法意見》第38條第1款規(guī)定：“法人的正職負(fù)責(zé)人是法人的法定代表人。沒有正職負(fù)責(zé)人的，由主持工作的副職負(fù)責(zé)人擔(dān)任法定代表人。設(shè)有董事會(huì)的法人，以董事長(zhǎng)為法定代表人；沒有董事長(zhǎng)的法人，經(jīng)董事會(huì)授權(quán)的負(fù)責(zé)人可作為法人的法定代表人。”C不選。
2、法人的分類：
�。ㄒ唬┢髽I(yè)法人，機(jī)關(guān)法人，事業(yè)單位法人，社會(huì)團(tuán)體法人（如基金會(huì)法人），設(shè)立程序上，企業(yè)法人須經(jīng)過審批登記或核準(zhǔn)登記；機(jī)關(guān)法人，依法律或者行政命令；事業(yè)單位法人依法律或行政命令，或依登記設(shè)立；社會(huì)團(tuán)體法人，需要登記則必須經(jīng)過登記。
a、有獨(dú)立經(jīng)費(fèi)的機(jī)關(guān)從成立之日起，具有法人資格；b.具備法人條件的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格；依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準(zhǔn)登記，取得法人資格；企業(yè)法人均須辦理法人登記，自領(lǐng)取企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起取得法人資格。
�。ǘ┥鐖F(tuán)法人（社員權(quán)，人的組合，如公司、合作社、各種協(xié)會(huì)與學(xué)會(huì)）與財(cái)團(tuán)法人（財(cái)產(chǎn)權(quán)，財(cái)產(chǎn)組合，如基金會(huì)、寺院、慈善組織）
（三）營(yíng)利法人（我國僅指企業(yè)法人）與公益法人。
�。ㄋ模┍緡ㄈ伺c外國法人。
3、企業(yè)法人：
A、企業(yè)法人的根本特征：將其所獲利潤(rùn)分配給出資者。
B、取得資格：
a、全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)有符合國家規(guī)定的資金數(shù)額，有組織章程、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法人資格。
b、在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)，具備法人條件的，依法經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得中國法人資格。
C、特別企業(yè)法人：
| 法律法規(guī) | 具備法人資格 | 不具備法人資格 |
| 《鐵路法》 | 各鐵路局、鐵路分局 | 火車站 |
| 《郵政法》 | 郵電局、郵政局、電信局 | 郵電所 |
| 《銀行法》 | 人行、各商業(yè)銀行總行 | 各銀行分行、支行 |
| 《保險(xiǎn)法》 | 總公司 | 分公司 |
| 《航空法》 | 航空公司、機(jī)場(chǎng) | — |
D、相關(guān)規(guī)定：
a、企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)。
b、企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任。法定代表人變更的，必須辦理變更登記，否則不能對(duì)抗善意第三人。注：法人的設(shè)立登記具有生效效力（公示效力），法人的其它登記僅具有對(duì)抗效力。如，甲企業(yè)注冊(cè)100萬，實(shí)際出資20萬，甲企業(yè)與其它企業(yè)發(fā)生債務(wù)糾紛時(shí)，合同無效？有效合同？無效合同，投資人負(fù)無限責(zé)任？有效合同，投資人負(fù)補(bǔ)充責(zé)任？此時(shí)企業(yè)登記則合同成立，股東負(fù)補(bǔ)充的有限責(zé)任。
民法上的“有限責(zé)任”指：（）
A、法人對(duì)其債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任
B、法人的出資者對(duì)法人債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任
C、法人的法定代表人對(duì)法人的債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任
D、法人的職工對(duì)法人債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任
[參考答案]：B [解析]：主要應(yīng)當(dāng)掌握“無限責(zé)任”與“有限責(zé)任”的區(qū)別。所謂“無限責(zé)任”，是指責(zé)任人以自己的全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)然債務(wù)人以“自己的全部財(cái)產(chǎn)”承擔(dān)責(zé)任中的“全部財(cái)產(chǎn)”仍是有限的，而非無限的。因此與“無限責(zé)任”相區(qū)別，所謂“有限責(zé)任”，是指責(zé)任人以其所有財(cái)產(chǎn)中的一部分財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)然廣義的有限責(zé)任還包括限額賠償?shù)膬?nèi)容。根據(jù)這種區(qū)別，只有法人的股東對(duì)法人債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，而法人自己對(duì)外承擔(dān)責(zé)任時(shí)，仍是以全部法人財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，因此，在性質(zhì)上不屬于有限責(zé)任。
補(bǔ)充：登記，是合同生效要件，還是所有權(quán)轉(zhuǎn)讓的要件？有些一個(gè)生效，有些兩個(gè)有效
房屋買賣，僅僅發(fā)生物權(quán)法上的效力（所有權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力），買賣合同有效，能請(qǐng)求繼續(xù)履行或支付違約金，但不發(fā)生所有轉(zhuǎn)移轉(zhuǎn)的效力，不影響合同效力，汽車買賣遵循這一規(guī)則；
抵押登記，兩個(gè)生效，必須登記的抵押物，擔(dān)保法規(guī)定，登記為抵押合同生效要件，同時(shí)也是抵押權(quán)產(chǎn)生的效力；
登記僅產(chǎn)生對(duì)抗效力，如企業(yè)的變更登記、注銷登記是對(duì)抗效力，設(shè)立登記是生效效力。
海商法、民用航空法，海船和航空器的效力是對(duì)抗效力，不是生效效力；擔(dān)保法規(guī)定，不是必須登記的其它物僅僅是對(duì)抗效力。
c、企業(yè)法人分立、合并上或有其他重要事項(xiàng)（如企業(yè)名稱權(quán)的轉(zhuǎn)讓）變更，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理登記并公告。有限責(zé)任公司在符合法定條件的前提下，經(jīng)全體股東一致同意，可以變更為股份公司，但這種公司組織形式的變更，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院授權(quán)部門或省組人民政府的批準(zhǔn)，方為有效。
d、企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。（注意內(nèi)部債務(wù)承擔(dān)協(xié)議是有效的，只是不能對(duì)抗善意第三人）企業(yè)法人的合并應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意或向債權(quán)人提供擔(dān)保，否則不能發(fā)生合并的法律后果；企業(yè)法人的分立應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意或向債權(quán)人提供擔(dān)保，否則債權(quán)人反對(duì)的，則不發(fā)生分立的法律后果（即承擔(dān)連帶責(zé)任）。
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