仲裁制度教材解讀與命題考點
來源：育路教育網(wǎng)發(fā)布時間：2012-08-01
查看匯總：2012年一級建造師《工程法規(guī)》教材解讀與命題考點解析
1Z308000 解決建設工程糾紛法律制度
命題考點三 仲裁制度
「教材解讀」
一、仲裁協(xié)議的規(guī)定
1.仲裁協(xié)議的形式《仲裁法》規(guī)定：“仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和其他以書面形式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議。”據(jù)此，仲裁協(xié)議應當采用書面形式，口頭方式達成的仲裁意思表示無效。仲裁協(xié)議既可以表現(xiàn)為合同中的仲裁條款，也可以表現(xiàn)為獨立于合同而存在的仲裁協(xié)議書。在實踐中，合同中的仲裁條款是最常見的仲裁協(xié)議形式。
2.仲裁協(xié)議的內(nèi)容
仲裁協(xié)議應當具有下列內(nèi)容：（1）請求仲裁的意思表示；（2）仲裁事項；（3）選定的仲裁委員會。這三項內(nèi)容必須同時具備，仲裁協(xié)議才能有效。
3.仲裁協(xié)議的效力
1）對當事人的法律效力
仲裁協(xié)議一經(jīng)有效成立，即對當事人產(chǎn)生法律約束力。發(fā)生糾紛后，當事人只能向仲裁協(xié)議中所約定的仲裁機構申請仲裁，而不能就該糾紛向法院提起訴訟。
2）對法院的約束力
有效的仲裁協(xié)議排除法院的司法管轄權�！吨俨梅ā芬�(guī)定，當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應當駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外。
3）對仲裁機構的法律效力
仲裁協(xié)議是仲裁委員會受理仲裁案件的基礎，是仲裁庭審理和裁決案件的依據(jù)。沒有有效的仲裁協(xié)議，仲裁委員會就不能獲得仲裁案件的管轄權。同時，仲裁委員會只能對當事人在仲裁協(xié)議中約定的爭議事項進行仲裁，對超出仲裁協(xié)議約定范圍的其他爭議無權仲裁。
4）仲裁協(xié)議的獨立性
仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。
二、仲裁的申請和受理
1.申請仲裁的條件
當事人申請仲裁，應當符合下列條件：（1）有仲裁協(xié)議；（2）有具體的仲裁請求和事實、理由；（3）屬于仲裁委員會的受理范圍。
2.申請仲裁的方式
當事人申請仲裁，應當向仲裁委員會遞交仲裁協(xié)議、仲裁申請書及副本。
3.審查與受理
仲裁委員會收到仲裁申請書之日起5日內(nèi)，認為符合受理條件的應當受理，并通知當事人；認為不符合受理條件的，應當書面通知當事人不予受理，并說明理由。
仲裁委員會受理仲裁申請后，應當在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將仲裁規(guī)則和仲裁員名冊送達申請人，并將仲裁申請書副本和仲裁規(guī)則、仲裁員名冊送達被申請人。被申請人收到仲裁申請書副本后，應當在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)向仲裁委員會提交答辯書。仲裁委員會收到答辯書后，應當在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將答辯書副本送達申請人。被申請人未提交答辯書的，不影響仲裁程序的進行。被申請人有權提出反請求。
4.財產(chǎn)保全和證據(jù)保全
為保證仲裁程序順利進行、仲裁案件公正審理以及仲裁裁決有效執(zhí)行，當事人有權申請財產(chǎn)保全和證據(jù)保全。
當事人要求采取財產(chǎn)保全及（或）證據(jù)保全措施的，應向仲裁委員會提出書面申請，由仲裁委員會將當事人的申請轉(zhuǎn)交被申請人住所地或其財產(chǎn)所在地及（或）證據(jù)所在地有管轄權的人民法院作出裁定。
三、仲裁的開庭和裁決
1.仲裁庭的組成
1）合議仲裁庭
當事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭的，應當各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定1名仲裁員，第3名仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第3名仲裁員是首席仲裁員。
2）獨任仲裁庭
當事人約定1名仲裁員成立仲裁庭的，應當由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員。但是，當事人沒有在仲裁規(guī)定的期限內(nèi)約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的，由仲裁委員會主任指定。
仲裁員有下列情形之一的，必須回避，當事人也有權提出回避申請：（1）是本案當事人或者當事人、代理人的近親屬；（2）與本案有利害關系；（3）與本案當事人、代理人有其他關系，可能影響公正仲裁的；（4）私自會見當事人、代理人，或者接受當事人、代理人的請客送禮的。
2.開庭和審理
仲裁應當開庭進行，當事人可以協(xié)議不開庭。當事人應當對自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)。仲裁庭認為有必要收集的證據(jù)，可以自行收集。證據(jù)應當在開庭時出示，當事人可以質(zhì)證。當事人在仲裁過程中有權進行辯論。
仲裁庭可以作出缺席裁決。申請人無正當理由開庭時不到庭的，或在開庭審理時未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，視為撤回仲裁申請；如果被申請人提出了反請求，不影響仲裁庭就反請求進行審理，并作出裁決。被申請人無正當理由開庭時不到庭的，或在開庭審理時未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，仲裁庭可以進行缺席審理，并作出裁決；如果被申請人提出了反請求，視為撤回反請求。
3.仲裁中的和解與調(diào)解
當事人申請仲裁后，可以自行和解。達成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。當事人達成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后反悔的，仍可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。
仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。當事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應當調(diào)解。調(diào)解不成的，應當及時作出裁決。調(diào)解達成協(xié)議的，仲裁庭應當制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結果制作裁決書。調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后，即發(fā)生法律效力。在調(diào)解書簽收前當事人反悔的，仲裁庭應當及時作出裁決。
4.仲裁裁決
仲裁裁決應當按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。裁決書的效力是：（1）裁決書一裁終局，當事人不得就已經(jīng)裁決的事項再申請仲裁，也不得就此提起訴訟；（2）仲裁裁決具有強制執(zhí)行力，一方當事人不履行的，對方當事人可以到法院申請強制執(zhí)行；（3）仲裁裁決在所有《承認和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》締約國（或地區(qū)）可以得到承認和執(zhí)行。
四、申請撤銷裁決
1.申請撤銷仲裁裁決的法定事由
當事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：（1）沒有仲裁協(xié)議的；（2）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁的；（3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（4）裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的；（5）對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；（6）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。
當事人申請撤銷裁決的，應當自收到裁決書之日起6個月內(nèi)向仲裁機構所在地的中級人民法院提出。
2.仲裁裁決被撤銷的法律后果
仲裁裁決被人民法院依法撤銷后，當事人之間的糾紛并未解決。根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，當事人就該糾紛可以根據(jù)雙方重新達成的仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。
五、仲裁裁決的執(zhí)行
1.仲裁裁決的強制執(zhí)行力
《仲裁法》規(guī)定，仲裁裁決作出后，當事人應當履行裁決。一方當事人不履行的，另一方當事人可以依照《民事訴訟法》的有關規(guī)定，向人民法院申請執(zhí)行。
仲裁裁決的強制執(zhí)行應當向有管轄權的法院提出申請。被執(zhí)行人在中國境內(nèi)的，國內(nèi)仲裁裁決由被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行人財產(chǎn)所在地的人民法院執(zhí)行；涉外仲裁裁決，由被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行人財產(chǎn)所在地的中級人民法院執(zhí)行。
申請仲裁裁決強制執(zhí)行必須在法律規(guī)定的期限內(nèi)提出。根據(jù)《民事訴訟法》（2007）第215條的規(guī)定，申請執(zhí)行的期間為兩年。申請執(zhí)行時效的中止、中斷，適用法律有關訴訟時效中止、中斷的規(guī)定。申請仲裁裁決強制執(zhí)行的期限，自仲裁裁決書規(guī)定履行期限或仲裁機構的仲裁規(guī)則規(guī)定履行期間的最后1日起計算。仲裁裁決書規(guī)定分期履行的，依規(guī)定的每次履行期間的最后1日起計算。
2.仲裁裁決的不予執(zhí)行
根據(jù)《仲裁法》、《民事訴訟法》的規(guī)定，被申請人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行：（1）當事人在合同中沒有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的；（2）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構無權，仲裁的；（3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（4）認定事實的主要證據(jù)不足的：（5）適用法律確有錯誤的；（6）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。
六、涉外仲裁的特別規(guī)定
1.涉外仲裁的基本類型在我國，就主體而言，涉外仲裁基本包括3種類型：（1）一方當事人是中國公司企業(yè)、另一方是外國公司的仲裁；（2）雙方當事人都是外國公司的仲裁；（3）涉及港澳臺的案件參照涉外案件處理�！吨俨梅ā芬�(guī)定，涉外經(jīng)濟貿(mào)易、運輸和海事中發(fā)生的糾紛的仲裁，適用關于涉外仲裁的特別規(guī)定。
2.涉外仲裁機構
《仲裁法》規(guī)定，涉外仲裁委員會可以由中國國際商會組織設立。
我國依據(jù)《仲裁法》設立的涉外仲裁機構是中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會和中國海事仲裁委員會。目前，中國境內(nèi)的涉外案件主要由中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會受理。該仲裁委員會自2000年起也開始受理國內(nèi)案件。
3.涉外仲裁案件的證據(jù)、財產(chǎn)保全
《民事訴訟法》規(guī)定，當事人申請采取財產(chǎn)保全的，中華人民共和國的涉外仲裁機構應當將當事人的申請，提交被申請人住所地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院裁定。
《最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》中規(guī)定：“在涉外仲裁過程中，當事人申請財產(chǎn)保全，經(jīng)仲裁機構提交人民法院的，由被申請人住所地或被申請保全的財產(chǎn)所在地的中級人民法院裁定并執(zhí)行；申請證據(jù)保全的，由證據(jù)所在地的中級人民法院裁定并執(zhí)行。”據(jù)此，與國內(nèi)仲裁案件不同，涉外仲裁案件的財產(chǎn)、證據(jù)保全均是由有管轄權的中級人民法院裁定并執(zhí)行。
4.涉外仲裁案件裁決的執(zhí)行
《仲裁法》規(guī)定，涉外仲裁委員會作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決，當事人請求執(zhí)行的，如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領域內(nèi)，應當由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執(zhí)行。
「命題考點」
仲裁協(xié)議的效力；仲裁的開庭和裁決；申請撤銷裁決；仲裁裁決的執(zhí)行；涉外仲裁的特別規(guī)定。
「分析預測」
（1）判斷某建設工程合同中的仲裁協(xié)議是否有效。
（2）判斷仲裁裁決的作出是否符合有關規(guī)定。
（3）判斷仲裁裁決是否應予以執(zhí)行或不予執(zhí)行。
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