2011年成人高考專升本民法筆記第二章
來源：育路教育網(wǎng)發(fā)布時間：2011-05-26
育路成人高考培訓(xùn)咨詢
幫助希望進入名校的在職人員實現(xiàn)他們的本、�？拼髮W(xué)夢想
3.宣告失蹤和宣告死亡：
A.比較表：
| 條件 | 起算 | 利害關(guān)系人及申請順序 | 公告期 | |
| 宣告失蹤 | 下落不明2年 | 從下落不明的次日開始計算，戰(zhàn)爭期間下落不明的則從戰(zhàn)爭結(jié)束開始計算�！� | 近親屬、監(jiān)護責任人、債權(quán)債務(wù)人，沒有先后順序，不告不理�！� | 3個月 |
| 宣告死亡 | 下落不明4年 意外事故時為2年 |
從下落不明的次日開始計算，戰(zhàn)爭期間下落不明的則從戰(zhàn)爭結(jié)束開始計算，意外事故從發(fā)生事故之日起。 | 近親屬、受遺贈人、債權(quán)債務(wù)人、人壽保險合同受益人（單位不是利害關(guān)系人），不告不理。申請宣告死亡的順序： （一）1配偶；2父母、子女；3兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；4其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。 申請撤銷死亡宣告不受上列順序限制。 |
普通：1年 特殊：3個月 被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期。 |
| 注意： 1.下落不明是指公民離開最后居住地后沒有音訊的狀況。對于在臺灣或者在國外，無法正常通訊聯(lián)系的，不得以下落不明宣告死亡。 2.宣告失蹤不是宣告死亡的必須程序。公民下落不明，符合申請宣告死亡的條件，利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡。但利害關(guān)系人只申請宣告失蹤的，應(yīng)當宣告失蹤；同一順序的利害關(guān)系人，有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡，則應(yīng)宣告死亡。 3.申請失蹤或死亡的利害關(guān)系人本身必須具有完全民事行為能力，無限人沒有資格申請�！� |
||||
王某在意外事故中下落不明，依照《民法通則》的規(guī)定，計算宣告死亡的期間應(yīng)當自()起算
A.意外事故發(fā)生之日B.確認王某失蹤之日C.向法院申請之日D.意外事故發(fā)生之次日
[參考答案]：A[解析]：《民法通則》第23條第1款第2項規(guī)定，因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿2年的，可以宣告死亡或者宣告失蹤。而《民通意見》第28條特別規(guī)定了“民法通則第20條第1款、第23條第1款第1項中的下落不明的起算時間，從公民音訊消失之次日起算”。
B.宣告失蹤的訴訟問題：
a.管轄：宣告失蹤的案件，由被宣告失蹤人住所地的基層法院管轄。住所地與居住地不一致的，由最后居住地基層法院管轄。
b.法院審理：法院審理宣告失蹤的案件，比照民訴特別程序進行，應(yīng)當查清被申請宣告失蹤人的財產(chǎn)，指定臨時的管理人或者采取訴訟保全措施，發(fā)出尋找失蹤人的公告，公告期間為3個月(不要與死亡宣告期(1年或3個月)混淆)。公告期間屆滿，法院根據(jù)被宣告失蹤人失蹤的事實是否得到確認，作出宣告失蹤的判決或者終結(jié)審理的裁定。如果判決宣告為失蹤人，應(yīng)當同時指定失蹤人的財產(chǎn)代管人。
c.撤銷：被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或者確知他的下落，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，法院應(yīng)當撤銷對他的失蹤宣告。
自然人被宣告為失蹤人后，只會產(chǎn)生兩個法律后果：一是失蹤人財產(chǎn)的代管;其第二個法律后果就是債務(wù)的清償。故宣告失蹤的法律后果只影響失蹤人財產(chǎn)的管理問題，并不影響其婚姻的效力。
C.宣告失蹤后的財產(chǎn)代管問題：按有利原則，婚姻不改變，財產(chǎn)不繼承。
a.財產(chǎn)代管人的確定：
(一)失蹤人的財產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。
(二)代管有爭議的、沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的，法院可以指定公民或者有關(guān)組織為失蹤人的財產(chǎn)代管人。法院指定失蹤人的財產(chǎn)代管人，應(yīng)當根據(jù)有利于保護失蹤人財產(chǎn)的原則指定。
(三)無民事行為能力人、限制民事行為能力人失蹤的，其監(jiān)護人即為財產(chǎn)代管人。
b.代為償還債務(wù)：失蹤人所欠稅款、債務(wù)和應(yīng)付的其他費用(贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費和因代管財產(chǎn)所需的管理費等必要的費用)，由代管人從失蹤人的財產(chǎn)中支付。
c.財產(chǎn)代管人的訴訟地位：
(一)失蹤人的財產(chǎn)代管人向失蹤人的債務(wù)人要求償還債務(wù)的，可以作為原告提起訴訟。
(二)失蹤人的財產(chǎn)代管人拒絕支付失蹤人所欠的稅款、債務(wù)和其他費用，債權(quán)人提起訴訟的，法院應(yīng)當將代管人列為被告。
d.財產(chǎn)代管人的變更：
(一)失蹤人的財產(chǎn)代管人以無力履行代管職責，申請變更代管人的，法院比照特別程序進行審理。
(二)失蹤人的財產(chǎn)代管人不履行代管職責或者侵犯失蹤人財產(chǎn)權(quán)益的，失蹤人的利害關(guān)系人可以向法院請求財產(chǎn)代管人承擔民事責任。如果同時申請法院變更財產(chǎn)代管人的，變更之訴比照特別程序單獨審理。
注：失蹤人的其他利害關(guān)系人申請變更代管的，法院應(yīng)告知原指定的代管人為被告，并按普通程序?qū)徖?195條)。你的卻是特別程序，是不是錯了??????
試比較：《民通意見》
35.失蹤人的財產(chǎn)代管人以無力履行行管職責，申請變更代管人的，人民法院比照特別程序進行審理。失蹤人的財產(chǎn)代管人不履行代管職責或者侵犯失蹤人財產(chǎn)權(quán)益的，失蹤人的利害關(guān)系人可以向人民法院請求財產(chǎn)代管人承擔民事責任。如果同時申請人民法院變更財產(chǎn)代管人的，變更之訴比照特別程序單獨審理。
《民訴意見》
195.失蹤人的財產(chǎn)代管人經(jīng)人民法院指定后，代管人申請變更代管的，比照民事訴訟法特別程序的有關(guān)規(guī)定進行審理。申請有理的，裁定撤銷申請人的代管人身份，同時另行指定財產(chǎn)代管人;申請無理的，裁定駁回申請。失蹤人的其他利害關(guān)系人申請變更代管的，人民法院應(yīng)告知其以原指定的代管人為被告起訴，并按普通程序進行審理。
195條是對35條的解釋，要求承擔民事責任只能是普通。注意：35條中變更之訴要求單獨審理!!!
D.宣告死亡：
a.死亡時間：被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期。
b.行為效力：有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。
c.宣告死亡的效力：主體消滅，婚姻解除，財產(chǎn)發(fā)生繼承。
只要有前一個順序的人，后一個順序的人就不能主張權(quán)利。所以，如果這個時候配偶不同意宣告死亡的話，其父母子女都不能夠宣告死亡。
E.撤銷死亡宣告：
(一)被宣告死亡的人重新出現(xiàn)或者確知他沒有死亡，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，法院應(yīng)當撤銷對他的死亡宣告。
(二)財產(chǎn)：被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當返還原物;原物不存在的，給予適當補償。但其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。若又遺囑他人，撤銷繼承后按遺囑。(注意，此種規(guī)定僅僅是為了保障被撤銷死亡宣告的公民的基本生活需要，而并非是一種民事責任。因為這些人取得被宣告死亡的公民的財產(chǎn)是有法律根據(jù)的，因而其所負的返還義務(wù)，僅以現(xiàn)存利益為限，對已經(jīng)不存在的財產(chǎn)并無返還和賠償責任。)
甲有二子乙和丙。乙離家出走，經(jīng)法院依法判決宣告死亡。后甲病故，遺產(chǎn)由丙繼承。甲病故3年后，乙返回并要求繼承甲的遺產(chǎn)，請判斷下列哪種說法是正確的?
A.乙、丙均為甲的繼承人，理由是甲與乙、丙之間是父子關(guān)系
B.只有丙為繼承人，理由是繼承開始后，乙被宣告死亡
C.乙無權(quán)要求繼承甲的遺產(chǎn)，理由是遺產(chǎn)已由丙繼承，該繼承行為已經(jīng)發(fā)生法律效力
D.乙有權(quán)繼承甲的遺產(chǎn)，理由是乙為甲的繼承人，且提出權(quán)利請求未超過訴訟時效
AD.本題考被宣告死亡之人重新出現(xiàn)時的繼承權(quán)問題。 乙雖被宣告死亡，但宣告死亡的法律效果只是結(jié)束以被宣告人原住所地為中心的民事法律關(guān)系，卻不能取消該人的繼承權(quán)。因此A項正確。至于乙如何取得他本應(yīng)繼承的財產(chǎn)，法律無明確規(guī)定，我以為，可類推適用《民通意見》第40條：“被撤銷死亡宣告的人請求返還財產(chǎn)，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。但依繼承法取得原物的公民或者組織，應(yīng)當返還原物或者給予適當補償。”又根據(jù)《繼承法》第8條規(guī)定：“繼承權(quán)糾紛提起訴訟的期限為2年，自繼承人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)利被侵犯之日起計算。但是，自繼承開始之日起超過20年的，不得再提起訴訟。”本案，“權(quán)利被侵犯之日”應(yīng)自被宣告死亡之人重新出現(xiàn)之日起算，故未超過訴訟時效。
(三)婚姻：被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)(非經(jīng)法定程序，個人拒絕無效)，期間的財產(chǎn)和債務(wù)轉(zhuǎn)化為共同財產(chǎn);如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)，此時沒有轉(zhuǎn)化共同財產(chǎn)的問題。
(四)收養(yǎng)：被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)準許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。
(五)繼承：
F.賠償：利害關(guān)系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得其財產(chǎn)的，除應(yīng)返還原物及孳息外，還應(yīng)對造成的損失予以賠償。
4.個體工商戶，農(nóng)村承包經(jīng)營戶：
單人自然人申請個體經(jīng)營的，必須是享有勞動權(quán)的自然人，即應(yīng)年滿16歲，個體工商戶必須依法進行核準登記。
A.訴訟當事人：起字號的個體工商戶，在民事訴訟中，應(yīng)以營業(yè)執(zhí)照登記的戶主(業(yè)主)為訴訟當事人，在訴訟文書中注明系某字號的戶主。
B.債務(wù)清償：誰投資、誰使用，就由誰清償。
a.個體工商戶，農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務(wù)，個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔;家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔。
b.以公民個人名義申請登記的個體工商戶和個人承包的農(nóng)村承包經(jīng)營戶，用家庭共有財產(chǎn)投資，或者收益的主要部分供家庭成員享用的，其債務(wù)應(yīng)以家庭共有財產(chǎn)清償。
c.在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方從事個體經(jīng)營或者承包經(jīng)營的，其收入為夫妻共有財產(chǎn)，債務(wù)亦應(yīng)以夫妻共有財產(chǎn)清償。
d.個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務(wù)，如以其家庭共有財產(chǎn)承擔責任時，應(yīng)當保留家庭成員的生活必需品和必要的生產(chǎn)工具。
5.個人合伙：
A.個人合伙與合伙企業(yè)的區(qū)別：
a.個人合伙是指兩個以上自然人合伙，而合伙企業(yè)是兩個以上承擔無限責任的主體的合伙，可以說個人合伙是合伙企業(yè)的一種原始形式，但不是合伙企業(yè)。
b.雖然個人合伙與合伙企業(yè)不同，但由于都是無限責任承擔者的合伙形式，所以個人合伙的許多規(guī)定與《合伙企業(yè)法》相一致。
c.個人合伙由民法規(guī)定，合伙企業(yè)由商法規(guī)定;合伙是一個協(xié)議/合同行為，無須章程。
B.個人合伙的訴訟當事人：
a.起字號的個人合伙：在民事訴訟中，應(yīng)當以依法核準登記的字號為訴訟當事人，并由合伙負責人為訴訟代表人。合伙負責人的訴訟行為，對全體合伙人發(fā)生法律效力。
b.未起字號的個人合伙：合伙人在民事訴訟中為共同訴訟人。合伙人人數(shù)眾多的，可以推舉訴訟代表人參加訴訟，訴訟代表人的訴訟行為，對全體合伙人發(fā)生法律效力。推舉訴訟代表人，應(yīng)當辦理書面委托手續(xù)。
C.相關(guān)規(guī)定：
a.協(xié)議：合伙人應(yīng)當對出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔、入伙、退伙、合伙終止等事項，訂立書面協(xié)議。
b.個人合伙的組成不受彼此有無人身關(guān)系的限制，比如兄弟間可以成立個人合伙。
c.實際入伙：公民按照協(xié)議提供資金或者實物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營勞動的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人。注：此時即使不參予經(jīng)營，亦為合伙人。
D.財產(chǎn)歸屬：
a.合伙人投入的財產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。
b.合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)，歸合伙人共有。
c.初期投入財產(chǎn)和經(jīng)營積累財產(chǎn)的區(qū)別：前者歸屬依約定，后者為共有財產(chǎn)。
E. 經(jīng)營管理：
a.個人合伙的經(jīng)營活動，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行或監(jiān)督的權(quán)利。
b.合伙人可以推舉負責人。合伙負責人和其他人員的經(jīng)營活動，由全體合伙人承擔民事責任。注：內(nèi)部協(xié)議不得對外。
F. 主體資格認定：
a.個人合伙、或者個體工商戶，雖經(jīng)工商行政管理部門錯誤地登記為集體所有制的企業(yè)，但實際為個人合伙或者個體工商戶的，應(yīng)當按個人合伙或者個體工商戶對待。
b.當事人之間沒有書面合伙協(xié)議，又未經(jīng)工商行政管理部門核準登記，但具備合伙的其他條件，又有兩個以上無利害關(guān)系人證明有口頭合伙協(xié)議的，法院可以認定為合伙關(guān)系。
業(yè)內(nèi)名師團隊，班主任一對一服務(wù)，全面覆蓋考點，一次考試，保上名校。 ！
成人高考輔導(dǎo) 保過套餐 90%考點命中率 讓名校觸手可及！
課程名稱 |
課時 |
試聽 | 學(xué)費 |
報名 |
| 成考高起點語文(熱報) | 13周 |  |
￥200元 |  |
| 成考高起點數(shù)學(xué) | 13周 | |
￥200元 | |
| 成考高起點英語 | 13周 | |
￥200元 | |
| 成考高起點歷史地理 | 12周 | |
￥200元 | |
| 成考高起點物理化學(xué) | 12周 | |
￥200元 | |
| 網(wǎng)絡(luò)保過班(熱報) | 基礎(chǔ)班 +系統(tǒng)班 +串講班 | ￥1200元 | |
|
更多成考相關(guān)內(nèi)容
熱 2013成人高考高起點英語關(guān)鍵句型匯總
- 03-12·2013成考專升本語文記敘文部分資料匯總
- 03-12·2013成考專升本語文記敘文部分資料(八)
- 03-12·2013成考專升本語文記敘文部分資料(七)
- 03-12·2013成考專升本語文記敘文部分資料(六)
- 03-12·2013成考專升本語文記敘文部分資料(五)
- 03-12·2013成考專升本語文記敘文部分資料(四)
- 03-12·2013成考專升本語文記敘文部分資料(三)
成人高考·相關(guān)欄目
品牌機構(gòu)
成考項目推薦
報名推薦熱線：010-51297401
網(wǎng)站地圖
- 成考資訊 | 成考動態(tài) | 報考指南 | 成考查分 | 技巧心得
- 專升本輔導(dǎo) | 成考語文 | 成考英語 | 成考政治 | 成考高數(shù) | 成考專業(yè)課
- 高起點輔導(dǎo) | 成考語文 | 成考英語 | 成考數(shù)學(xué) | 成考理化 | 成考史地
- 專升本試題 | 成考語文 | 成考英語 | 成考政治 | 成考高數(shù) | 成考專業(yè)課
- 高起點試題 | 成考語文 | 成考英語 | 成考數(shù)學(xué) | 成考理化 | 成考史地
- 成考培訓(xùn) | 人大成考 | 北大太奇 | 化大成考 | 北理工成考 | 太奇成考網(wǎng)絡(luò)輔導(dǎo) | 環(huán)球網(wǎng)校成考
育路版權(quán)與免責聲明
① 凡本網(wǎng)注明稿件來源為"原創(chuàng)"的所有文字、圖片和音視頻稿件，版權(quán)均屬本網(wǎng)所有。任何媒體、網(wǎng)站或個人轉(zhuǎn)載、鏈接轉(zhuǎn)貼或以其他方式復(fù)制發(fā)表時必須注明"稿件來源：育路網(wǎng)"，違者本網(wǎng)將依法追究責任；
② 本網(wǎng)部分稿件來源于網(wǎng)絡(luò)，任何單位或個人認為育路網(wǎng)發(fā)布的內(nèi)容可能涉嫌侵犯其合法權(quán)益，應(yīng)該及時向育路網(wǎng)書面反饋，并提供身份證明、權(quán)屬證明及詳細侵權(quán)情況證明，育路網(wǎng)在收到上述法律文件后，將會盡快移除被控侵權(quán)內(nèi)容。