七、單項選擇題

　　八、多項選擇題

　　51.下列現(xiàn)象中，屬于民事法律行為的有(  )。

　　A。甲被宣告死亡

　　B。乙參加朋友的婚禮

　　C。丙拋棄舊電腦

　　D。丁參加當?shù)厝舜蟠�表的選舉

　　52.下列請求中，不適用訴訟時效的有()。

　　A。離婚請求權(quán)

　　B。不當?shù)美�返還請求權(quán)

　　C。分割家庭財產(chǎn)

　　D。

　　53.甲發(fā)現(xiàn)一頭牛在自家田里吃麥子，便將其牽回家喂養(yǎng)，后牛生病請來獸醫(yī)為其治療，一個月后，乙發(fā)現(xiàn)自己的牛在甲牛棚，便向甲要求返回，甲同意返回，但是要求乙支付下列費用。乙應(yīng)當支付的費用有(  )。

　　A。拾牛報酬

　　B。麥田損失費

　　C。飼料費

　　D。牛的治療費

　　54.下列行為中，侵犯專利權(quán)的有(  )。

　　A。為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的

　　B。從代理商處購買專利產(chǎn)品后，轉(zhuǎn)售該產(chǎn)品的

　　C。從不知情而生產(chǎn)經(jīng)營目的制造侵害專利權(quán)產(chǎn)品的

　　D。在臨時通過中國領(lǐng)海的捕鯨船上，使用中國專利技術(shù)加工鯨魚產(chǎn)品的

　　55.甲與乙在某影樓拍攝了一組婚紗照，未經(jīng)甲乙許可，影樓將他們的一張婚紗照置于櫥窗中招攬生意，一年后，甲乙發(fā)現(xiàn)影樓的侵權(quán)行為，起訴請求精神損害賠償，人民法院確定其精神損害賠償數(shù)額的根據(jù)為(  )。

　　A。侵僅人的獲利情況

　　B。侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟能力

　　C。侵權(quán)行為所造成的后果

　　D。受訴法院所在地的平均生活水平

　　九、簡答題：

　　56.簡述民事法律行為有效條件。

　　57.簡述締約過失責(zé)任的適用情形。

　　十、辨析題：

　　58.我國有：嫁出去的女兒，潑出去得水的說法，請根據(jù)婚姻法，繼承法中家庭成員之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的規(guī)定對這種說法進行分析。

　　十一、法條分析題

　　59.《中華人民共和國擔(dān)保法》第六條規(guī)定，本法所稱保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。試分析保證的特征，設(shè)定條件和效力。

　　十二、案例分析題

　　60.甲將一棟樓房出租給乙，租期三年，一年后，甲向丙借款100萬元，期限為一年，以該樓房作為抵押物并辦妥相關(guān)抵甲登記手續(xù)，借款期限屆滿，甲無力償還債務(wù)，丙遂向法院起訴，要求拍賣該棟樓房以實現(xiàn)抵押權(quán)，并主張優(yōu)先購買權(quán)，乙得知后也主張優(yōu)先購買權(quán)，經(jīng)評估，該棟樓房價值200萬元。根據(jù)上述案情，請回答：

　　(1)乙是否享有優(yōu)先購買權(quán)？請說明理由。

　　(2)丙是否享有優(yōu)先購買權(quán)？請說明理由。

　　(3)如果案外人丁愿出價300萬元，則丁在什么情況下可以購得此房？請說明理由。

　　參考答案：

　　八、多項選擇題

　　51.AC  52. 53.BCD  54.CD  55.ABCD 

　　九、簡答題

　　56、答案：

　　民事法律行為的有效條件：

　　1.行為人合格

　　它指的是行為人應(yīng)當具有相應(yīng)的民事行為能力。民事主體在實施具體的民事法律行為時必須具有相應(yīng)的民事行為能力。完全民事行為能力人從事各種民事法律行為均為合格；限制民事行為能力人在法律允許其獨立進行民事活動的范圍內(nèi)，進行與其年齡、智力或者其精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動就是合格的。而具體到法人，則必須具有獨立的法人資格，并在自己經(jīng)營的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)從事民事活動，即為行為人合格。

　　2.行為人意思表示真實

　　意思表示真實是指行為人表現(xiàn)于外部的表示與其內(nèi)在的真實意志相一致。其要求有兩點，一是內(nèi)部意思與外部表示一致，二是出于行為人的自愿。只有行為人意思表示真實，才能保證其所實施民事行為產(chǎn)生的民事法律后果符合行為人預(yù)期的目的。

　　3.行為內(nèi)容合法

　　根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，行為內(nèi)容合法表現(xiàn)為不違反法律和社會公共利益、社會公德。行為內(nèi)容合法首先不得與法律、行政法規(guī)的強制性或禁止性規(guī)范相抵觸。其次，行為內(nèi)容合法還包括行為人實施的民事行為不得違背社會公德，不得損害社會公共利益。

　　4.行為形式合法

　　民事法律行為所采用形式的合法性因要式民事法律行為和不要式民事法律行為的區(qū)別而不同。根據(jù)《民法通則》第56條的規(guī)定，凡屬要式的民事法律行為，必須采用法律規(guī)定的特定形式才為合法，而不要式民事法律行為，則當事人在法律允許的范圍內(nèi)選擇口頭形式、書面形式或其他形式作為民事法律行為的形式皆為合法。

　　57、答案：

　　依照我國《合同法》第42、43條規(guī)定，締約過失行為主要有以下四種類型：

　　1.假借訂立合同，惡意進行磋商。

　　假借是指行為人根本沒有與對方訂立合同的意思，與對方進行談判只是個借口，目的是損害訂約對方當事人的利益。惡意必須包括兩個方面內(nèi)容，一是行為人主觀上并沒有談判意圖，二是行為人主觀上具有給對方造成損害的目的和動機。

　　2.故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況。

　　此種情況屬于締約過程中的欺詐行為。欺詐是指一方當事人故意實施某種欺騙他人的行為，并使他人陷入錯誤而訂立的合同。

　　3.泄露或不正當?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密。

　　所謂泄露是指將商業(yè)秘密透露給他人，包括在要求對方保密的條件下向特定人、少部分人透露商業(yè)秘密，以及以不正當?shù)氖侄潍@取的，其披露當然是違背權(quán)利人的意思的。所謂不正當使用是指未經(jīng)授權(quán)而使用該秘密或?qū)⒃撁孛苻D(zhuǎn)讓給他人。無論行為人是否因此而獲取一定的利益，都有可能構(gòu)成締約過失責(zé)任。

　　4.其他違背誠實信用原則的行為。

　　包括除了前三種情形以外的違背先契約義務(wù)的行為。在締約過程中常表現(xiàn)為，一方當事人未盡到通知、協(xié)助、告知、照顧等義務(wù)而造成對方當事人人身或財產(chǎn)的損失的情形。

　　十、辨析題

　　58、答案：

　　這種說法不完全正確�！凹蕹鋈サ呐畠�，潑出去的水”的說法是指女兒嫁出去之后，就與父母沒有任何權(quán)利義務(wù)關(guān)系了。

　　首先，“嫁出去的女兒，潑出去的水”的說法有一定的正確性。

　　嫁出去的女兒與丈夫及夫家的父母組建了新的家庭，根據(jù)《婚姻法》第20條：夫妻有互相扶養(yǎng)的義務(wù)。《婚姻法》第21條子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。出嫁女兒有扶養(yǎng)丈夫、贍養(yǎng)公婆的義務(wù)等等。從這個角度來說，嫁出去的女兒如潑出去的水，又形成了新的家庭權(quán)利義務(wù)關(guān)系，出嫁女兒與自己的父母的權(quán)利義務(wù)關(guān)系有一定的變更。

　　其次，“嫁出去的女兒，潑出去的水”又是片面的。

　　我國《婚姻法》第21條規(guī)定子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時，無勞動能力的或生活困難的父母，有要求子女付給贍養(yǎng)費的權(quán)利。這里的子女包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女、繼子女。因此已婚的女兒也屬此列，仍應(yīng)履行對父母的贍養(yǎng)義務(wù)。

　　我國《繼承法》第9條規(guī)定繼承權(quán)男女平等。繼承權(quán)平等原則是社會主義民主、平等觀念在繼承制度中的反映。繼承權(quán)男女平等，對于被繼承人而言，其不分性別地享有于生前以遺囑的方式處分自己遺產(chǎn)的權(quán)利；對于繼承人而言，繼承人的范圍、繼承順序、遺產(chǎn)的分配、代位繼承等均不受性別的影響。我國《繼承法》第10條規(guī)定遺產(chǎn)按照下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母。從以上法條可以看出，已婚的女兒享有繼承權(quán)，可以平等的繼承父母的遺產(chǎn)。

　　通過以上分析可以看出，“嫁出去的女兒，潑出去的水”的說法不完全正確，已出嫁的女兒與新的家庭建立了新的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但女兒與父母之間仍然存在一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，享有父母遺產(chǎn)的繼承權(quán)，承擔(dān)贍養(yǎng)父母的義務(wù)。

　　十一、法條分析題

　　59、答案：

　　保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。

　　(一)保證的特征

　　作為一種擔(dān)保方式，保證具有以下特征：

　　1.保證是合同當事人以外的第三人擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的擔(dān)保方式，保證人是合同以外的第三人。

　　保證人須具有代償能力，即具有債務(wù)人不履行債務(wù)時代為履行的能力。我國《擔(dān)保法》規(guī)定，國家機關(guān)，除經(jīng)國務(wù)院批準為外國政府和國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸外，不得為保證人；學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，不得為保證人；企業(yè)的分支機構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)的，也不得為保證人。

　　2.保證是以保證人的信用為基礎(chǔ)的擔(dān)保方式，屬于人的擔(dān)保。

　　債權(quán)人并不要求保證人提供財產(chǎn)作為擔(dān)保，債權(quán)人之所以接受保證，是基于對保證人的代償能力的信任。

　　3.保證具有從屬性和補充性。

　　從屬性，是指保證以所擔(dān)保的主合同債務(wù)的合法有效存在為前提，主合同債務(wù)無效或變更、消滅，保證也隨之無效或變更、消滅。補充性，是指保證人只在主債務(wù)人不履行債務(wù)時才承擔(dān)保證責(zé)任。

　　(二)保證的設(shè)定條件

　　1.保證合同有效。保證依保證合同而設(shè)立。保證合同應(yīng)采取書面形式，保證合同的內(nèi)容應(yīng)包括：

　　(1)被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額。

　　(2)債務(wù)人履行債務(wù)的期限。

　　(3)保證的方式。

　　(4)保證擔(dān)保的范圍。

　　(5)保證的期間。

　　(6)雙方認為需要約定的其他事項。

　　2.主合同有效。保證合同屬于從合同，除須具備主合同的有效成立前提條件外，保證合同本身還須具備合同的有效條件才能成立。

　　(三)保證的效力

　　1.當債務(wù)人不能履行或不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)請求保證人在保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

　　保證范圍，是指保證人所擔(dān)保的債務(wù)，一般包括主債務(wù)、利息、違約金、損害賠償金和債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的費用。當事人可以在保證合同中對保證人的擔(dān)保責(zé)任范圍加以約定，如無約定或約定不明確的，保證人應(yīng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　2.債權(quán)人請求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，應(yīng)在保證期間行使其權(quán)利，否則保證人免除責(zé)任。

　　在一般保證時，債權(quán)人須在合同約定的保證期間對債務(wù)人提起訴訟或仲裁，否則保證人免除保證責(zé)任。在連帶保證時，債權(quán)人須在合同約定的保證期間要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，否則保證人免除責(zé)任。

　　3.保證人對債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任后，取得代位求償權(quán)。

　　即保證人有權(quán)以自己的名義，在其代為履行債務(wù)的限度內(nèi)，代位行使債權(quán)人的權(quán)利，向債務(wù)人追償。

　　十二、案例分析題

　　60、答案：

　　(1)乙享有優(yōu)先購買權(quán)。

　　《合同法》第230也規(guī)定：出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。乙為承租人，故其享有該棟房屋的優(yōu)先購買權(quán)。

　　(2)丙不享有優(yōu)先購買權(quán)。

　　丙是抵押權(quán)人，該樓房作為抵押物已經(jīng)辦理抵押登記手續(xù)，抵押權(quán)人享有優(yōu)先受償權(quán)，但不享有優(yōu)先購買權(quán)。故本題中不存在承租人的優(yōu)先購買權(quán)與抵押權(quán)的競合問題。

　　(3)丁取得房屋所有權(quán)的條件是：丁所支付房價較高，且代替甲清償債務(wù)以消滅抵押權(quán)。

　　《合同法》第230條規(guī)定：出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。乙享有優(yōu)先購買權(quán)的條件是在同等條件下，即所付房屋價款相同數(shù)額的情況下可優(yōu)先購買。所以丁只有支付房價高于乙時才可能取得房屋所有權(quán)。

　　《物權(quán)法》第191條規(guī)定：抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。本題中抵押權(quán)期限屆滿，丁若想取得房屋所有權(quán)還需代替甲清償債務(wù)以消滅抵押權(quán)。

　　因此丁取得房屋所有權(quán)要滿足兩個條件，一是丁所支付房價高于乙，二是代甲清償100萬債務(wù)以消滅抵押權(quán)。