物權法解釋:第一百三十三條【以招標等方式承包的土地承包經(jīng)營權流轉】 第一百三十三條 通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包荒地等農(nóng)村土地,依照農(nóng)村土地承包法等法律和國務院的有關規(guī)定,其土地承包經(jīng)營權可以轉讓、入股、抵押或者以其他方式流轉。 【解釋】本條是關于以其他方式承包的土地承包經(jīng)營權流轉的規(guī)定。 依照本法第一百二十四條的規(guī)定,對農(nóng)民集體所有和國家所有依法由農(nóng)民集體使用的耕地、林地、草地,通常實行農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員人人有份的家庭承包;對不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等“四荒地”,可以采取招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包。這種方式的承包,也稱“其他方式的承包”。其他方式的承包并非集體經(jīng)濟組織成員人人有份的承包,承包人也不局限于農(nóng)村集體經(jīng)濟組織內部成員。本集體經(jīng)濟組織成員的以外的農(nóng)戶、組織等農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者依照法律規(guī)定和承包合同的約定,都可取得對這些土地的承包經(jīng)營權,從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)等農(nóng)、業(yè)目的的生產(chǎn)經(jīng)營。 家庭承包與其他方式的承包有所不同。家庭承包是集體經(jīng)濟組織人人有份的承包,主要是對耕地、林地和草地的承包,具有社會保障的功能;其他方式的承包,主要是對“四荒地”等農(nóng)村土地的承包,是通過市場化的方式獲得的承包經(jīng)營權,是通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式有償取得的,并且不涉及社會保障等因素。 取得“四荒地”等土地資源承包經(jīng)營權的具體方式,主要有招標、拍賣、公開協(xié)商等。招標投標,是市場經(jīng)濟條件下促進效率、優(yōu)化資源配置的一種交易方式。其基本原則是公開、公平、公正和誠實信用。農(nóng)村“四荒地”等土地資源的承包可以采取招標投標的方式。招標方通過發(fā)布招標公告或者向有意投標承包的集體經(jīng)濟組織內部成員或外部農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者發(fā)出招標邀請等方式,發(fā)出招標信息,列出招標條件,由各有意承包的農(nóng)業(yè)承包經(jīng)營者作為投標方,向招標方書面提出自己響應招標要求的條件,參加投標競爭。經(jīng)招標方對各投標者的條件進行審查比較后,從中擇優(yōu)選定中標者,并與其簽訂土地承包合同。采用招標投標方式發(fā)包“四荒地”,具有明顯的優(yōu)越性。招標方通過對各投標競爭者的條件進行綜合比較,從中選擇資信情況良好和經(jīng)營能力強的農(nóng)業(yè)經(jīng)營者作為中標方,與其簽訂土地承包合同,有利于調動農(nóng)民和社會的資金和力量,將過去閑置的“四荒地”資源重新優(yōu)化配置,形成新的生產(chǎn)力。招標投標活動要依照法定程序公開進行,有利于集體經(jīng)濟組織成員的監(jiān)督。 拍賣是指以公開競價的形式,將特定物或者財產(chǎn)權利轉讓給最高應價者的買賣方式。拍賣是一種公開的競買活動,其最大的特點是公開性和競爭性。它由競買人提出各種標價,通過公開競爭,由拍賣人通過落褪或者以其他公開表示買定的方式接受某項出價,而一經(jīng)拍定,合同便告成立。拍賣是“四荒地”資源承包形式中主要的形式。通過拍賣“四荒地”,實現(xiàn)了土地資源的優(yōu)化配置,農(nóng)村集體經(jīng)濟組織也由此壯大了經(jīng)濟實力,促進了農(nóng)業(yè)生產(chǎn)和農(nóng)村經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展。 公開協(xié)商的方式也是取得“四荒地”承包經(jīng)營權的方式之一。與一般的協(xié)商不同的是,公開協(xié)商要求發(fā)包“四荒地”公開進行。包括與誰協(xié)商公開,協(xié)商的內容公開,協(xié)商議定的結果如承包的期限、承包費的數(shù)額及支付方式等都要公開。以此接受集體經(jīng)濟組織成員的監(jiān)督,避免“暗箱操作”,保證公開、公平、公正地發(fā)包承包。 依照本法規(guī)定,通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包荒地等農(nóng)村土地,依照農(nóng)村土地承包法等法律和國務院的有關規(guī)定,其土地承包經(jīng)營權可以轉讓、入股、抵押或者以其他方式流轉。以其他方式承包的承包經(jīng)營權的流轉,主要有以下幾個特點: 第一,流轉的客體一般為“四荒地”等農(nóng)村土地的承包經(jīng)營權。 第二,流轉方式有轉讓、入股、抵押等。這里所說的入股,主要是指承包人將土地承包經(jīng)營權量化為股份,投入到從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的公司,或者作為投資成立農(nóng)業(yè)經(jīng)營公司,以股份作為賺取經(jīng)營回報的投資。所謂抵押,是指為擔保債務的履行,債務人或者第三人不轉移財產(chǎn)的占有,將該財產(chǎn)抵押給債權人,債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形,債權人有權就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。這里主要是指承包人將承包經(jīng)營權抵押給銀行等金融機構,以作為償還貸款的擔保。 第三,以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的土地承包經(jīng)營權,有的與發(fā)包人是債權關系,比如承包菜地,約定承包期3年,其間是一種合同關系。而承包“四荒地”,由于期限較長,投入又大,雙方需要建立一種物權關系,以便更好地得到保護。因此應當依法登記,取得土地承包經(jīng)營權證或者林權證等證書。在此前提下,承包經(jīng)營權才具備流轉的基礎。 第四,其他方式的承包是通過市場化的行為并支付一定的對價獲得的,其流轉無須向發(fā)包人備案或經(jīng)發(fā)包人同意。對受讓方也沒有特別限制,接受流轉的一方可以是本集體經(jīng)濟組織以外的個人、農(nóng)業(yè)公司等。
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